刑法“但書”的立法設(shè)計(jì).pdf

1、當(dāng)一個(gè)法律條文有兩層或兩層以上的意思表示，且句子直接用“但”或者“但是”連接時(shí)，以“但”或者“但是”引導(dǎo)的句子稱之為“但書”。關(guān)于“但書”的性質(zhì)，學(xué)界存在不同的觀點(diǎn)。占主流地位的，是周旺生教授的法律規(guī)范說，但這種觀點(diǎn)將法律規(guī)則和法律規(guī)范混為一談。法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)是前提、行為模式、后果，并不能包括法律概念、法律原則等，也就無法涵蓋法律概念和法律原則中的“但書”。故有必要重新審視“但書”的性質(zhì)和法律規(guī)范的概念，將之區(qū)別于法律規(guī)則。

2、　　我國刑法中，有很多“但書”。它們既存在于法律概念中，如第十三條，也存在于法律規(guī)則中，如刑法第二十條等。不同條款中的“但書”有著不同的功能，如判定刑法適用范圍、定罪量刑，還在客觀上起到了醒目的作用。
　　我國是成文法國家，法律語言的表達(dá)直接影響著行為權(quán)利義務(wù)的變化。作為法律重要組成部分的“但書”，也是如此。而刑法作為限制人身自由和危及財(cái)產(chǎn)安全的法律，它的表達(dá)也更為重要，在立法時(shí)需要遵循一定的規(guī)則。這些規(guī)則在我國刑法的歷次草案的修

3、訂中也有所體現(xiàn)。在設(shè)計(jì)理念上，刑法中的“但書”要遵循審慎使用的原則，形式上要求簡(jiǎn)潔、通俗、規(guī)范，內(nèi)容上要求有實(shí)質(zhì)意義，并以懲罰犯罪、保障人權(quán)為目的。而在具體的“但書”設(shè)計(jì)上，“但書”要與條、款的劃分密不可分。一個(gè)法律條文只表達(dá)一項(xiàng)內(nèi)容。而這項(xiàng)內(nèi)容有兩層或兩層以上的意思時(shí)，法條中就可能要用到“但書”或者款?！暗珪迸c款的取舍取決于復(fù)句之間的關(guān)系。當(dāng)復(fù)句之間是轉(zhuǎn)折關(guān)系，前段與后段的連接詞則需用到“但”或者“但是”。而后段即為“但書”。而在標(biāo)

4、點(diǎn)的使用上，經(jīng)過歷次草案的修訂，形成了“但”或者“但是”之前用逗號(hào)的慣例。
　　依照“但書”的設(shè)計(jì)規(guī)則，我國刑法中，有的“但書”使用合乎規(guī)范，如第十三條、第十七條，有的“但書”則無存在的必要，或者使用上不嚴(yán)謹(jǐn)，如第七條、第八條和第十七條等。導(dǎo)致這一失范現(xiàn)象存在的主要原因是我國立法程序隱秘，公眾參與不積極，學(xué)者和立法者對(duì)立法語言重視不足。若要改善這一情況，規(guī)范“但書”的使用，需要公開立法信息和資料，公示立法程序，倡導(dǎo)公眾積極參與，學(xué)