論國際私法中的強制性規(guī)范及其在我國的適用.pdf

1、自我國2010年頒布的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡稱為《法律適用法》）第4條將“強制性規(guī)定”在立法上進行初次確立后，“國際私法中的強制性規(guī)范”問題也成了近幾年來國際私法學(xué)界頗為關(guān)注的問題。雖然強制性規(guī)范在國際私法領(lǐng)域并不是一個新的概念，但是仍然存在仁者見智的看法。
　　對于我國而言，這一制度雖然在國際私法中得以確立，但與歐洲國家相比無論是在立法上還是在司法實踐中都還不夠成熟。隨著近年來國際經(jīng)濟的快速發(fā)展，我國的

2、對外經(jīng)貿(mào)往來日益頻繁，涉外民商事糾紛也日益增多，我國涉外民商事審判中對國際私法中強制性規(guī)范的適用頻率也有所增加，但實踐中對這一法律適用的制度的不合理適用時有發(fā)生。這就不利于國家重大利益的維護，在一定程度上也是會影響我國在民商事領(lǐng)域的對外交往。因此，對強制性規(guī)范在國際私法領(lǐng)域的適用進行全面深入的研究是十分必要的。
　　2012年12月10日通過并于2013年1月7日起施行的《<最高人民法院關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋（

3、一）》（以下稱為《解釋（一）》）第10條通過不完全列舉的方式對強制性規(guī)定進行了一般性的描述，這是在《法律適用法》第4條的基礎(chǔ)上對這一制度在具體操作上的一種補充和完善。然而與歐洲國家國際私法上較為完善的強制性規(guī)范機制相比，我國的強制性規(guī)范尚未形成健全的體系，比如對外國強制性規(guī)范適用問題上的沉默以及缺少對弱者利益進行保護的保護性強制性規(guī)范等。本文通過相關(guān)國際條約以及其他國家在立法上以及司法實踐中對強制性規(guī)范的具體適用進行分析，希望在借鑒別國

4、經(jīng)驗以及結(jié)合我國實際情況的基礎(chǔ)上，力圖在我國涉外民商事關(guān)系中如何更好的發(fā)揮這一制度的作用尋找答案，從而充分發(fā)揮國際私法在我國的功效。
　　本文主要分三部分進行分析和討論：
　　第一部分主要是對強制性規(guī)范這一概念進行界定。該部分首先從強制性規(guī)范在國際私法中的理論源起談起，探討了這一理論的歷史形成過程。接下來，由于強制性規(guī)范這一概念在不同的領(lǐng)域有不同的理解和功能，因此要對其在國際私法中的含義進行定位。最后，國際私法中的強制性規(guī)范

5、與公共秩序制度、法律規(guī)避制度以及直接適用的法等排除外國法適用的國際私法制度，在適用上存在一定的相似性因而容易產(chǎn)生誤用，因此從理論層面將其進行區(qū)分，這對于強制性規(guī)范的正確適用也有所助益。
　　第二部分討論的是國際私法中強制性規(guī)范在國際立法及實踐中的發(fā)展?fàn)顩r。首先從最具代表性的歐共體1980年《歐洲共同體關(guān)于合同債務(wù)的法律適用公約》（以下稱為《羅馬公約》）以及后來將其取代的2008年《關(guān)于合同之債法律適用的第593/2008號條例》（

6、以下稱為《羅馬條例I》）為切入點，探討了國際立法中的強制性規(guī)范的發(fā)展情況。《羅馬公約》和《羅馬條例 I》這兩個國際條約對強制性規(guī)范的規(guī)定較為系統(tǒng)全面，被后來的許多國內(nèi)立法所借鑒，因而對于國際私法中強制性規(guī)范在國際范圍內(nèi)的發(fā)展具有重要意義。其次，通過對荷蘭、加拿大、羅馬尼亞等國家和地區(qū)的國內(nèi)立法中關(guān)于強制性規(guī)范的規(guī)定的分析比較，總結(jié)出國際私法中強制性規(guī)范的兩個發(fā)展趨勢，即對法院地國強制性規(guī)范適用的確立和對外國強制性規(guī)范的承認(rèn)。最后結(jié)合國際

7、社會的司法實踐來說明國際私法中強制性規(guī)范在具體案件中的適用方式及演變。
　　第三部分立足我國的現(xiàn)狀，探討分析了我國國際私法中關(guān)于強制性規(guī)范的適用狀況并提出完善建議。首先對我國《法律適用法》第4條和《解釋（一）》第10條進行了分析解讀，進而指出在我國國際私法中強制性規(guī)范的適用類型為法院地國的強制性規(guī)范的適用，適用方式也由原來的間接適用轉(zhuǎn)變?yōu)橹苯舆m用。并通過《法律適用法》施行以來對第4條進行引用的關(guān)聯(lián)案例，分析了強制性規(guī)范在我國國際私