論國(guó)際私法中分割方法.pdf

1、隨著電子信息技術(shù)的不斷發(fā)展和全球化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，國(guó)際的民商事關(guān)系無(wú)論是形式還是實(shí)質(zhì)，其復(fù)雜性都已經(jīng)大大增加。對(duì)于與兩個(gè)或者兩個(gè)以上國(guó)家和地區(qū)有聯(lián)系的國(guó)際民商事案件，傳統(tǒng)的法律選擇方法籠統(tǒng)地適用一個(gè)國(guó)家和地區(qū)的法律。雖然這種方法的可預(yù)見性較強(qiáng)，但是面對(duì)日益復(fù)雜的國(guó)際民商事糾紛，其越來(lái)越不能適應(yīng)。分割方法作為國(guó)際私法的傳統(tǒng)智慧，在新的歷史時(shí)期內(nèi)又獲得了新的內(nèi)涵。其作為一種更加靈活的方法，對(duì)復(fù)雜的國(guó)際民商事案件的解決有著重要意義。
　

2、　分割方法是指對(duì)同一涉外案件中的不同爭(zhēng)議點(diǎn)，適用不同的法律，或者對(duì)涉外案件中的不同法律關(guān)系適用不同法律，或者是就涉外案件中同一法律關(guān)系下的不同方面分別適用不同法律的法律選擇方法，這些爭(zhēng)議點(diǎn)之間、法律關(guān)系之間、方面之間不直接表現(xiàn)為主從關(guān)系。分割方法與按爭(zhēng)議點(diǎn)分析法、識(shí)別、先決問(wèn)題和雙邊沖突規(guī)范皆存在這本質(zhì)的區(qū)別。
　　分割方法作為一種法律選擇方法，它隨著沖突法的產(chǎn)生而產(chǎn)生。分割方法脫胎于法則區(qū)別說(shuō)時(shí)代的分割論，而發(fā)展于美國(guó)的沖突法革

3、命，而在當(dāng)代日趨成熟。分割方法的直接理論基礎(chǔ)是按爭(zhēng)議點(diǎn)分析法。按爭(zhēng)議點(diǎn)分割法與分割方法之間存在因果關(guān)系，分割方法是按爭(zhēng)議點(diǎn)選法的偶然結(jié)果。
　　分割方法的目標(biāo)主要有兩個(gè):應(yīng)對(duì)國(guó)際民事訴訟的訴訟爆炸和防止挑選法院。面對(duì)數(shù)量越來(lái)越多、越來(lái)越復(fù)雜的國(guó)際商事糾紛，分割方法將在防止挑選法院的過(guò)程中扮演更加重要的角色。但是，分割方法也面臨著兩個(gè)難題，即在某些情況下，分割方法的非正義性問(wèn)題和分割方法的適當(dāng)性問(wèn)題。
　　根據(jù)分割方法的產(chǎn)生原

4、因，分割方法可以分為:法定分割、意定分割和司法分割。所謂法定分割是指源于法律的明確規(guī)定而導(dǎo)致同一案件客觀上適用不同法域的實(shí)體法或統(tǒng)一實(shí)體法。意定分割是指在法律規(guī)定的情形下，一方當(dāng)事人（如遺囑人）或者多方當(dāng)事人（如合同當(dāng)事人）根據(jù)自己的意志，對(duì)統(tǒng)一訴因下的不同方面適用不同法律的情形。司法分割是指在不成文沖突法體系中，法院將不同法域的法律適用于統(tǒng)一訴因下的不同方面的案件，或者在成文的沖突法國(guó)家法律體系中，法律未就特定訴因作出規(guī)定，法院主動(dòng)對(duì)

5、該訴因下的不同方面適用不同的法律。
　　從當(dāng)今世界的最新立法和司法實(shí)踐來(lái)看，分割方法正在被越來(lái)越多的國(guó)家的國(guó)際私法立法所采納，并在司法實(shí)踐中得到越來(lái)越廣泛地應(yīng)用。除了在合同、侵權(quán)領(lǐng)域適用較多，分割方法也在逐漸向傳統(tǒng)的婚姻家庭法中進(jìn)行滲透。隨著當(dāng)事人意思自治原則向家庭法領(lǐng)域的滲透，分割方法已經(jīng)在結(jié)婚、夫妻財(cái)產(chǎn)制、離婚和繼承中得到普遍適用。而在合同之債中，分割方法則是《羅馬Ⅰ條例》的這套方法。而且，分割方法在非合同之債的法律適用中也是

6、適用較多。此外，分割方法還在國(guó)際信托的法律適用中發(fā)揮著重要的作用。
　　而就中國(guó)涉外民事法律適用中的分割方法而言，通過(guò)筆者的統(tǒng)計(jì)分析可以知道。我國(guó)的司法實(shí)踐中適用分割方法的案件仍然較少，與其他法律選擇的方法相比，分割方法的適用頻次仍然較少。而考察中國(guó)國(guó)際民事訴訟立法和司法解釋的規(guī)定來(lái)看，顯然又可以發(fā)現(xiàn)存在諸多諸多問(wèn)題。首先，法定分割、司法分割的規(guī)定依然較少;其次，當(dāng)事人意思自治盛行，但是缺乏意定分割的思維。
　　為了解決以上