論期待可能性理論在我國(guó)的適用.pdf

1、期待可能性理論在以德、日為代表的大陸法系國(guó)家乃至我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)都占有重要的地位，且在司法實(shí)踐中都有所體現(xiàn)。在我國(guó)的刑法理論界對(duì)期待可能性理論的關(guān)注始于二十世紀(jì)八十年代，馬克昌先生、陳興良教授、張明楷教授都對(duì)該理論進(jìn)行過(guò)潛心研究，同時(shí)也產(chǎn)生了大量的學(xué)術(shù)碩果。我國(guó)理論界以及實(shí)務(wù)界之所以對(duì)該理論進(jìn)行了廣泛的研究，不單單是因?yàn)樗陨淼膬r(jià)值和意義，更是因?yàn)樗坏┮氲轿覈?guó)對(duì)我國(guó)的犯罪成立體系將產(chǎn)生重大的影響，甚至將會(huì)決定我國(guó)犯罪體系未來(lái)的發(fā)展方向

2、。當(dāng)然，對(duì)于該理論的引入不單單是一個(gè)移植問(wèn)題更是將此理論與我國(guó)的理論相融合的過(guò)程。該理論與我國(guó)當(dāng)前的寬嚴(yán)相濟(jì)政策也是一致的，同時(shí)也充分體現(xiàn)了我國(guó)保障人權(quán)的理念。當(dāng)然它的引入對(duì)我國(guó)的司法實(shí)踐也具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。
　　本文將在期待可能性理論的基本問(wèn)題的認(rèn)知下以及尊重我國(guó)刑法理論通說(shuō)的前提下對(duì)期待可能性理論在我國(guó)適用的必要性、可行性以及具體如何在我國(guó)適用給予著重討論，以期期待可能性理論可以與我國(guó)刑法體系得以協(xié)調(diào)，并可在具體的司法實(shí)踐中

3、發(fā)揮其應(yīng)有的作用，而不僅僅是停留在理論的討論層面。如果我國(guó)刑法能理性的借鑒期待可能性的思想，那么我國(guó)刑法會(huì)得到更好地完善，更多爭(zhēng)議的問(wèn)題將得到解決，所以，借鑒期待可能性對(duì)我國(guó)是很有必要的。
　　本文除結(jié)論外，分為五章，第一章為引言，開(kāi)篇由我國(guó)目前的形勢(shì)引出我國(guó)需要期待可能性理論。然后闡述引入期待可能性理論對(duì)我國(guó)目前的社會(huì)現(xiàn)狀、法律完善以及定罪量刑等均具有重要的意義。
　　第二章對(duì)期待可能性理論作了概述，主要包括期待可能性理論

4、的含義、產(chǎn)生、發(fā)展及意義。當(dāng)前對(duì)期待可能性理論的爭(zhēng)論在概念方面源于是基于怎樣的定義法，理論界主要有消極、積極和綜合定義之分，目前綜合定義法是通說(shuō)。期待可能性理論雖說(shuō)起源于德國(guó)，且以規(guī)范責(zé)任論為核心，但在后來(lái)的發(fā)展中，該理論的地位卻出現(xiàn)了下降。相反的在日本該理論反而得到了很高的重視，在二戰(zhàn)以后，仍然把它認(rèn)為是一般的阻卻責(zé)任事由。但現(xiàn)如今在日本該理論也出現(xiàn)了下降的苗頭。即使現(xiàn)在的理論界還是比較重視它的價(jià)值，但在實(shí)務(wù)界的實(shí)踐中已經(jīng)對(duì)此采取了保

5、留的態(tài)度。對(duì)于該理論的地位問(wèn)題更是存在多種觀點(diǎn)。
　　第三章主要介紹了期待可能性理論在國(guó)外的適用，此處主要分析了德、日期待可能性理論的適用現(xiàn)狀，介紹了適用的標(biāo)準(zhǔn)、范圍等。期待可能性理論目前在德日的適用情況也不甚樂(lè)觀，但日本還是將期待可能性理論的價(jià)值看的很重要，只是在實(shí)踐中適用的很保守，針對(duì)適用的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題更是百家齊鳴，目前還沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，主要有行為人標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)，一般人標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)還有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)和類型人標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)之爭(zhēng)。在適用的范圍上更是標(biāo)準(zhǔn)不

6、一，但大多是針對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)等類型的案件。
　　第四章主要對(duì)期待可能性理論在我國(guó)適用的必要性和可行性進(jìn)行了分析，針對(duì)我國(guó)的立法現(xiàn)狀以及對(duì)國(guó)外適用的借鑒，介紹了在我國(guó)適用的必要性，依據(jù)我國(guó)的刑法傳統(tǒng)思想，以及我國(guó)目前的需求來(lái)分析了在我國(guó)適用的可行性。
　　最后一章即對(duì)該理論在我國(guó)具體適用的構(gòu)想，主要從立法、適用范圍、適用條件、適用程序等層面分析。雖然近年期待可能性理論在德日兩國(guó)的發(fā)展不甚樂(lè)觀，但期待可能性理論的思想與我國(guó)的古代思想