我國借殼上市監(jiān)管制度研究.pdf

1、在我國，借殼上市被認(rèn)定為上市公司進(jìn)行的一種特殊的重大資產(chǎn)重組活動(dòng)。2016年9月證監(jiān)會(huì)出臺(tái)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，進(jìn)一步完善了借殼上市監(jiān)管制度，解決了長久以來借殼上市“單一量化認(rèn)定要素”和“控制權(quán)轉(zhuǎn)移后無期限限制”的兩大問題。但借殼上市容易滋生內(nèi)幕交易、引發(fā)非公允關(guān)聯(lián)交易以及容易淪為上市公司掩蓋歷史上不合規(guī)行為的利用工具，新出臺(tái)的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》并沒有使這些癥結(jié)得到根治:其一，該《辦法》對(duì)內(nèi)幕交易的規(guī)制方法依然

2、延續(xù)之前的監(jiān)管風(fēng)格，仍然從內(nèi)幕信息范圍、內(nèi)幕信息人員、內(nèi)幕信息人員的保密義務(wù)、內(nèi)幕交易手段、內(nèi)幕交易法律后果這些方面進(jìn)行規(guī)制，不可否認(rèn)這些規(guī)制手段在很大程度上能夠防范內(nèi)幕交易的發(fā)生，但借殼上市作為股市上的“特大利好”消息，巨大的利益驅(qū)使依然能讓人鋌而走險(xiǎn)。若是從利益博弈的角度出發(fā)，將上市公司股價(jià)異動(dòng)納入并購重組委員會(huì)審核范圍，股價(jià)異動(dòng)與否決定上市公司重大資產(chǎn)重組（構(gòu)成借殼上市，下同）申請(qǐng)能否通過，而重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)通過與否直接關(guān)系到內(nèi)幕

3、交易人員的切身利益，這樣一來就能夠從源頭上遏制借殼上市中內(nèi)幕交易的發(fā)生。其二，借殼上市包含“向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)”環(huán)節(jié)，必然存在關(guān)聯(lián)交易。借殼上市中非公允關(guān)聯(lián)交易表現(xiàn)為上市公司低價(jià)出售和高價(jià)買入關(guān)聯(lián)資產(chǎn)，主要存在兩個(gè)方面的原因:一方面，在資產(chǎn)剝離環(huán)節(jié)，大股東作為一方交易主體傾向于低價(jià)購買上市公司原資產(chǎn);另一方面當(dāng)國有企業(yè)成為借殼方時(shí)，為保證國有資產(chǎn)不流失傾向于高價(jià)出售國有資產(chǎn)。對(duì)此需進(jìn)一步加強(qiáng)信息披露要求，發(fā)揮中小股東對(duì)于關(guān)聯(lián)交易

4、的監(jiān)督作用，同時(shí)應(yīng)當(dāng)制定公平的定價(jià)機(jī)制，平衡各方利益。其三，上市公司被借殼之后將會(huì)有大量優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入，其業(yè)務(wù)、人員、資產(chǎn)等發(fā)生重大變化，歷史上不合規(guī)行為可能被掩蓋過去。證監(jiān)會(huì)《關(guān)于上市不滿三年進(jìn)行重大資產(chǎn)重組（構(gòu)成借殼）信息披露要求的相關(guān)問題與解答》要求上市公司披露歷次募集資金的使用情況、上市后的承諾履行情況、上市后的規(guī)范運(yùn)作情況、上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人以及董監(jiān)高的合法合規(guī)情況、上市后的持續(xù)經(jīng)營及公司治理情況。應(yīng)將該要求適用于

5、所有的借殼上市情形，以防止上市公司規(guī)避原罪。
　　如今借殼上市在IPO注冊(cè)制改革和經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級(jí)的背景下有了新發(fā)展、新變化、新問題，殼資源不再限于市值小、業(yè)績差的ST類上市公司，證券市場上有大量傳統(tǒng)行業(yè)的上市公司身處在轉(zhuǎn)型升級(jí)的困境，其市值和業(yè)績并不遜色。同時(shí)，許多非上市公司參與上市公司重大資產(chǎn)重組的原因并不限于上市，其可能看中上市公司的品牌、業(yè)務(wù)、技術(shù)等等，亦或是上市公司的業(yè)務(wù)與其自身資產(chǎn)業(yè)務(wù)之間存在某種協(xié)同效應(yīng)，這個(gè)時(shí)候就出現(xiàn)了

6、產(chǎn)業(yè)重組式借殼。為保持并購市場活力，提高我國上市公司的質(zhì)量，應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)業(yè)重組式借殼與傳統(tǒng)式借殼區(qū)別開來，放寬對(duì)產(chǎn)業(yè)重組式借殼的監(jiān)管力度。同時(shí)，要進(jìn)一步完善借殼上市的法律界定，規(guī)范和引導(dǎo)傳統(tǒng)式借殼，防止“規(guī)避監(jiān)管式借殼”的市場準(zhǔn)入。另外，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》對(duì)借殼上市后期的資產(chǎn)剝離行為并未加以規(guī)范，而這一行為涉及上市公司的資產(chǎn)定價(jià)，接受上市公司原資產(chǎn)、業(yè)務(wù)的原實(shí)際控制人有著強(qiáng)烈的“低價(jià)購買”的利益驅(qū)使，而大多數(shù)上市公司實(shí)際控制人