法官造法的時機.pdf

1、法官造法是源于英美法系的一項制度規(guī)則，隨著兩大法系的日益交融與相互間的取長補短，大陸法系也開始適度沿用法官造法這一規(guī)則，如德國行政法中明確出現(xiàn)承認法官造法這一行為的規(guī)定。我國雖然在立法上不承認法官造法，但在司法實踐中卻存在大量事實上造法的情形。法官造法作為一種現(xiàn)實的存在，有其諸多的優(yōu)越性，也有其難以克服的弊端，因此，對其加以研究有著深刻的現(xiàn)實意義。
　　 法官造法是法律應(yīng)對社會關(guān)系流變的必然要求，具有民主正當性，是法律解釋的必然

2、結(jié)果，也是個案利益衡量的題中之義。法官造法亦有著嚴格的條件，即法官造法有其時機的要求，主要包括規(guī)則選擇階段的法官造法及定案階段的法官造法。就我國的具體情形而言，立法機關(guān)制定法的有效供給不足決定了法官造法的客觀存在，裁判依據(jù)選擇的寬泛靈活為法官提供了造法的空間和機遇，“情理社會”亦給法官造法提供了可能。但應(yīng)當指出，中國的法官造法即使應(yīng)予承認，也并非就宜于強行提倡和主張；法官造法須受到嚴格限制，不得在未具備造法時機的情況下強行造法；即使在具