論法官法源.pdf

1、傳統(tǒng)的法學(xué)研究是立法中心主義的,關(guān)注一系列與立法相關(guān)的問題.這種法學(xué)研究理路在法制建設(shè)過程中始終具有重要的價值.但是在法制建設(shè)已初步完備的情況下,法學(xué)研究的重心應(yīng)適時地轉(zhuǎn)向司法過程,將更多的目光聚焦于法官的活動.這就是目前中國學(xué)界不得不面向的課題——法學(xué)研究的轉(zhuǎn)向.當(dāng)我們從立法者的立場轉(zhuǎn)向司法者的立場,可以發(fā)現(xiàn)擺在面前的是一個從法律規(guī)范和案件事實向判決的轉(zhuǎn)化過程,而法官就是這一動態(tài)的轉(zhuǎn)化過程的決定性人物.所以,關(guān)注司法活動,就是關(guān)注判決

2、生成過程中法官的活動.當(dāng)法官將各方當(dāng)事人爭辯的法律事實了然于胸的時候,他面對的首要問題就是到哪里尋找適用于案件事實的規(guī)則,以構(gòu)建其裁判性規(guī)范,用于論證其判決的合法性和合理性,也就是哪些規(guī)范性材料能夠作為法官裁決案件的依據(jù).這些可以被法官引證的資料即該文所要探討的法官法源.法律本身的一般性特點及法律語言的不確定是法官法源理論存在的首要條件.實際的司法活動中,大量不明確法律的存在往往使法官陷入無法可依的困境.但是法官不能以法律沒有明確規(guī)定為

3、由拒絕審判案件.這就要求法官拓展法源的范圍,到制定法之外去探尋裁決案件的依據(jù).法官在司法活動中實際具有的自由裁量權(quán)也使其能夠超出制定法的范囿,尋找比如法律原則、權(quán)威的法理學(xué)說、公共政策、社會通行的價值標(biāo)準(zhǔn)、事物的本質(zhì)等一切符合法律精神的資源,作為其構(gòu)建裁判性規(guī)范的依據(jù).從理論上說,法官法源屬于法律方法論的范疇.一方面,法官法源是法律方法運用的邏輯前提,比如法官進(jìn)行法律解釋、法律推理時,首先需要確定的合法的大前提就是法官法源;另一方面,法

4、官法源又是法律方法運用的產(chǎn)物,當(dāng)法律存在空缺結(jié)構(gòu)時,法官通過運用法律方法發(fā)現(xiàn)解決問題的答案.法官法源理論在于揭示從法官的視野審視哪些規(guī)范可以作為法源,以及如何確定和適用這些法源.一方面,法官裁決案件的依據(jù)不限于制定法的明確規(guī)定,法官根據(jù)案件事實,可以到更廣闊的范圍中去自由地尋找法源;另一方面,法官的這種"自由"應(yīng)當(dāng)受法律精神的制約,法官在探究判決依據(jù)的過程中必須表達(dá)對于法律的忠誠.這些正是研究司法中法官活動首先需要明確的問題,也是推進(jìn)中