民間法作為法官法源——從法律發(fā)現(xiàn)運(yùn)作的場(chǎng)景中探究.pdf

1、對(duì)于民間法的研究，其最重要的價(jià)值就是在于能否轉(zhuǎn)化為定分止?fàn)幍囊?guī)則輸入到法律制度中，從而為我國(guó)的規(guī)則之治帶來(lái)更多行之有效的規(guī)則，同時(shí)更為重要的是將這些規(guī)則背后所蘊(yùn)含的大眾訴求傳達(dá)給政府，以便消解我國(guó)法源中的多元規(guī)則相互抵牾的局面。實(shí)際上這種正面沖突實(shí)際上更為集中在司法領(lǐng)域(06年的邱興華案便是明證)，而且正是由于這種沖突的凸現(xiàn)性，實(shí)際上使司法領(lǐng)域恰恰成為了妥善處理了民間法和國(guó)家法關(guān)系的最佳場(chǎng)域，因?yàn)樗梢砸环矫鎸⑷藗兊淖⒁饬劢乖谄匠撔?/p>

2、于日常生活中民情和法律的抵牾上，從而在案情的烘托下更為切身的感受傳統(tǒng)價(jià)值和法治理念沖突的震撼，在法庭、專(zhuān)家，媒體以及大眾的爭(zhēng)論中去理性的感悟法律，同時(shí)這也為人們展示了法官是如何通過(guò)法律方法將民情和法律做到了一個(gè)合理的統(tǒng)一，從而在維護(hù)法治的同時(shí)達(dá)到了社會(huì)效果的統(tǒng)一?！胺砂l(fā)現(xiàn)”這一目光往返于規(guī)范與事實(shí)的方法論，由于它廣闊的方法論體系作保證，如法律解釋、漏洞補(bǔ)充、價(jià)值衡量及法律論證等方法，使得法律發(fā)現(xiàn)成為了民間法進(jìn)入司法領(lǐng)域的方法論進(jìn)路。在

3、中國(guó)法治語(yǔ)境下法官運(yùn)用法律發(fā)現(xiàn)的過(guò)程，也就正是民間法作為解釋法律事實(shí)、補(bǔ)充規(guī)則給養(yǎng)和論證法院裁判的法官法源的具體展開(kāi)。 第一部分從歷史實(shí)踐的研習(xí)、法律規(guī)定的支持、制度變遷的必然、心理習(xí)慣的慣性和司法實(shí)踐的需求五個(gè)維度，對(duì)具有強(qiáng)烈的“地方性知識(shí)”，在人們長(zhǎng)期交往過(guò)程中建立在“互惠”的人情基礎(chǔ)上形成的民間法作為中國(guó)司法審判實(shí)踐中的重要法源進(jìn)行了闡明。 第二部分對(duì)民間法進(jìn)入司法領(lǐng)域的路徑，即法律發(fā)現(xiàn)這一方法論進(jìn)路進(jìn)行了緣由分析