論侵權行為的違法性.pdf

1、隨著經濟、社會不斷的向前發(fā)展，侵權行為的種類也在不斷增加。目前，有一類侵權行為(主要是達標排放而造成他人合法權益損害的環(huán)境侵權)，我們很難說它們具有違法性。此外，過錯判斷標準客觀化也嚴重侵蝕了“違法性要件”獨立存在的空間。因此，為了回應各種危害“違法性要件”獨立存在的現(xiàn)象和理論，重新思考違法性的內涵，違法性要件是否有獨立存在的價值已經非常必要。對此，文章分為四個部分(引言和結束語除外)進行了系統(tǒng)的闡述。
　　 第一部分，對“侵權

2、行為”和“違法性”的重新解讀。侵權行為，是指因故意或過失不法的侵害他人的權利，或者已違背善良風俗的方法損害他人合法權益的行為。違法性，是指法對行為所做的一種客觀性的評價。當行為人的行為給他人的權利和利益造成一定損害時，違法性便是該行為的一種屬性。在此基礎上，文章進一步認為，違法性已經不是侵權行為的必然屬性。以環(huán)境侵權為例，當行為人達標排放，造成他人的財產或人身損害時，我們很難說該行為具有違法性。此時，行為人承擔損害賠償的法律后果的理論基

3、礎主要是行為人是該危險行為的實施者、控制者和利益享有者。另外，侵權法的功能主要是損害填補，也決定了有能力分散風險的一方要承擔不利的法律后果。
　　 第二部分，評述違法性的判斷標準。關于違法性的判斷標準，主要有四個學說：結果違法說認為，一個行為只要損害了他人的人身、財產等權利就具有違法性；行為違法說認為，結果違法的觀點在故意侵權的情形下是合理的，而在過失侵權時，判斷一個行為具有違法性的關鍵是看行為人是否進到了必要的注意義務；折衷說

4、主張，在直接侵權的情況下，要依結果不法說來認定違法性；而對于不作為侵權和間接侵權，要依行為不法說來判斷其違法性；相關關系說主張，應將被侵害利益的種類與加害行為的樣態(tài)相關的加以考慮，對加害行為在所侵害利益中違法性的強弱進行相關的、綜合的考察，來判斷違法性要件是否具備。
　　 第三部分，論述了違法性與過錯的關系。在理論上，違法性與過錯的關系主要有：過錯吸收違法性說和過錯與違法性并列說。對違法性要件的獨立地位沖擊最大的是：客觀過錯的判

5、斷標準與違法性的判斷標準在實踐中得到了統(tǒng)一。但主張違法性應獨立的學者依然沒有給出強有力的回應，他們還在是堅持“主觀不法與客觀不法”二分的基礎上，給出違法性要件獨立的緣由。另外，文章以舉例的方式論證了違法性要件的獨立存在是具有實踐價值的。
　　 第四部分，論述了違法性要件在我國侵權法中的科學定位。首先，文章闡述了違法性要件具有行為區(qū)分功能、利益區(qū)分功能和引發(fā)被告就阻卻違法性事由舉證的功能。違法性要件的這些功能，從一個側面證明了它的