侵權(quán)行為法立法體例比較研究——兼論侵權(quán)行為法之沖突規(guī)范.pdf

1、侵權(quán)行為是指違約行為以外的侵害他人權(quán)利或法益的不法行為。具有以下特征：第一，它是一種事實行為而不屬于民事行為；第二，它是一種非特定義務(wù)人侵害他人權(quán)利或法益的行為；第三，它是一種不法行為，為法律所許可的行為不屬于侵權(quán)行為。 侵權(quán)行為法的立法體例，各國由于歷史、文化、經(jīng)濟(jì)等諸多因素的影響，分別采取了不同的立法體例，具體講主要有四種類型：法國的概括式、德國的折中式、英美的列舉式、荷蘭、埃塞俄比亞等國家的一般條款加類型化的模式。通過對各

2、國法的比較研究，筆者認(rèn)為，我國的侵權(quán)行為法宜采取一般條款加類型化的模式。 對我國侵權(quán)行為法的立法設(shè)想： 1、關(guān)于一般條款的設(shè)計：自然人、法人和其他組織不法侵害他人的民事權(quán)利或合法利益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；任何人不僅對自己的行為而且應(yīng)對其負(fù)責(zé)的他人的行為或在其管理之下的物件造成的侵害承擔(dān)民事責(zé)任。 2、關(guān)于侵權(quán)行為的類型化：對于一般侵權(quán)行為由于其在構(gòu)成要件、責(zé)任的承擔(dān)方面有著共同的屬性，因此，不需要再進(jìn)行細(xì)致的列舉。但

3、是對于在構(gòu)成要件、免責(zé)事由、責(zé)任承擔(dān)等任何一方面有特殊性的侵權(quán)行為類型，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行列舉，以給予行為人和法官明確的指示。類型化的分類方法為：自己加害行為責(zé)任、對他人致人損害的責(zé)任、對物件致人損害的責(zé)任、危險責(zé)任。 3、對可救濟(jì)的損害做出規(guī)定：從性質(zhì)上可以將可救濟(jì)的損害分為財產(chǎn)損失、人身損害和精神損害。財產(chǎn)損失包括直接損失和間接損失，對于前者原則上應(yīng)完全賠償；對于后者，應(yīng)當(dāng)合理賠償。應(yīng)當(dāng)對可救濟(jì)的純粹經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行列舉，并規(guī)定其適用的條

4、件和范圍。 4、對侵權(quán)責(zé)任的形態(tài)做出明確的規(guī)定：對連帶責(zé)任、替代責(zé)任和補(bǔ)充責(zé)任等責(zé)任形態(tài)做出詳盡的規(guī)定。 5、對因果關(guān)系作為侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件在法律上做出明確的規(guī)定：加害行為與受害人遭受的損害之間存在因果關(guān)系，是加害人承擔(dān)民事責(zé)任的條件，因果關(guān)系是指加害行為與損害之間的引起與被引起的關(guān)系。因果關(guān)系的認(rèn)定要考慮以下幾個因素：事實上的判斷、蓋然性、法規(guī)目的、中介因素、比例性因果關(guān)系。 6、對沖突規(guī)范的完善：首先，應(yīng)確立我國侵