我國(guó)行政法治中超家長(zhǎng)主義的體現(xiàn)與控制

1、<p>　　我國(guó)行政法治中超家長(zhǎng)主義的體現(xiàn)與控制</p><p>　　摘要：法律家長(zhǎng)主義表現(xiàn)為一種政府對(duì)公民強(qiáng)制的愛，它主要表現(xiàn)為兩個(gè)部分，一是阻止其自我傷害，二是增進(jìn)其利益，法律家長(zhǎng)主長(zhǎng)的理念與中國(guó)的法律文化、中國(guó)的行政權(quán)力行使的初衷有契合之處，有廣泛的適用空間，但是在我國(guó)行政法治的現(xiàn)實(shí)中，該理論有很多被濫用的情況，我們稱之為“超家長(zhǎng)主義”，我們應(yīng)對(duì)其有所限制，法律家長(zhǎng)主義在中國(guó)行政法治上的適用應(yīng)當(dāng)不

2、能侵犯憲法規(guī)定的公民的基本權(quán)利中人身權(quán)利。</p><p>　　關(guān)鍵詞：家長(zhǎng)主義；超家長(zhǎng)主義；行政法治</p><p>　　一、法律家長(zhǎng)主義概述</p><p>　　家長(zhǎng)主義又稱父愛主義。根據(jù)《法律哲學(xué)：百科全書》所載，它是指像父親那樣行為，或?qū)Υ讼駥?duì)待孩子一樣。總的來說家長(zhǎng)主義主要分為兩種：軟家長(zhǎng)主義和硬家長(zhǎng)主義。</p><p>　　

3、超家長(zhǎng)主義是硬家長(zhǎng)主義的一種錯(cuò)誤應(yīng)用，它是指管理者不顧當(dāng)事人的主觀意志而限制其自由的行為。限制的意圖、限制的行為、對(duì)當(dāng)事人意志的不管不顧，構(gòu)成這個(gè)概念的重要組成部分。</p><p>　　近現(xiàn)代以來，公民要求政府積極地承擔(dān)某些特定義務(wù)，比以前更密切、更廣泛地介入他們的生活，國(guó)家和政府的身份逐漸從“守夜人”轉(zhuǎn)變成“家長(zhǎng)”，特別是在行政領(lǐng)域表現(xiàn)地尤其突出，法律家長(zhǎng)主義的理論對(duì)社會(huì)的影響也進(jìn)一步深入。</p>

4、;<p>　　二、法律家長(zhǎng)主義影響下中國(guó)行政法治的現(xiàn)狀</p><p>　　法律家長(zhǎng)主義制度在各國(guó)的實(shí)證法上應(yīng)用范圍頗為廣泛，中國(guó)的行政法也深受其影響，尤其是硬家長(zhǎng)主義，我國(guó)經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)的封建主義社會(huì)，新中國(guó)成立到今，不得不承認(rèn)在我國(guó)在行政制度及行為中仍然受到封建主義與官僚主義的影響，家長(zhǎng)主義主張“父愛式”管理，在中國(guó)有很大的適用空間，并隱隱有濫用的情況，我們將這種對(duì)法律家長(zhǎng)主義的曲解的行政制度及

5、行為稱之為“超家長(zhǎng)主義”。</p><p>　?。ㄒ唬┲袊?guó)“超家長(zhǎng)主義”出現(xiàn)的行政法理論依據(jù)</p><p>　　“超家長(zhǎng)主義”與行政法理論基礎(chǔ)中的管理論有契合之處，也成為了政府實(shí)行家長(zhǎng)式管制的理論依據(jù)，管理論主要在前蘇聯(lián)、東歐各國(guó)和我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代流行，目前很多學(xué)者主張平衡論或新管理論，但是政府在具體行政過程中仍然受管理論的影響。管理論認(rèn)為，行政法的基本內(nèi)容是調(diào)整國(guó)家管理關(guān)系，規(guī)定國(guó)家管

6、理的原則和制度。其主要目的是保障行政權(quán)的有效行使，以提高行政效率，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序。國(guó)此，行政法可能稱為管理法。管理論主張加強(qiáng)政府的集中管理，在政治和法律上強(qiáng)調(diào)集權(quán)，具體到行政法領(lǐng)域，在行政法的指導(dǎo)思想上，在處理行政主體與行政相對(duì)人的關(guān)系上，強(qiáng)調(diào)命令與服從關(guān)系。</p><p>　　家長(zhǎng)主義尤其是硬家長(zhǎng)主義也強(qiáng)調(diào)政府對(duì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活的直接干預(yù)，兩種理論有驚人的契合之處，受其影響，政府及公權(quán)力機(jī)構(gòu)的行為管制與命

7、令行為逐步增多，超家長(zhǎng)主義現(xiàn)象不斷增多。</p><p>　?。ǘ┲袊?guó)“超家長(zhǎng)主義”在中國(guó)行政法治的具體體現(xiàn)</p><p>　　在中國(guó)的行政制度與法律法規(guī)中，管制性條例占多數(shù)，美國(guó)人曾經(jīng)作過一項(xiàng)調(diào)查，在所調(diào)查的行政法規(guī)中，88.4%的法規(guī)是告訴人們應(yīng)該做什么的，也就是義務(wù)，很多是強(qiáng)制規(guī)定，在我們看來，有些強(qiáng)制規(guī)定是人們?nèi)菀捉邮艿?，如?qiáng)制騎摩托車者戴頭盔、汽車司機(jī)系安全帶等等，有些規(guī)定則

8、是人們反感和拒絕的，如云南省曾在1980 年代婚檢中進(jìn)行處女檢查，并對(duì)檢查中的非處女予以50 元罰款等規(guī)定。也有些規(guī)定是有爭(zhēng)議的，比如 “強(qiáng)制婚檢”的存廢問題。目前，“超家長(zhǎng)主義”在我國(guó)行政法治中主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：</p><p>　　1.現(xiàn)行行政法規(guī)中存在的強(qiáng)制規(guī)定</p><p>　　1982年國(guó)務(wù)院發(fā)布了《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》，這條法規(guī)是一條典型的強(qiáng)制管制條款，對(duì)于三

9、無人員一律收容遣送，政府公務(wù)人員在實(shí)施此項(xiàng)條例中更是以家長(zhǎng)的方式進(jìn)行，對(duì)于可疑人員，只要未發(fā)現(xiàn)證件直接收容遣送，這是我國(guó)行政法規(guī)中超家長(zhǎng)主義的一個(gè)具體體現(xiàn)，孫志剛案件就是這一條款下的產(chǎn)生的悲劇。</p><p>　　2.非政府公權(quán)力機(jī)關(guān)制定的制度存在大量不合理強(qiáng)制規(guī)定</p><p>　　不久前，網(wǎng)上貼出兩張華南師范大學(xué)南海分院的照片，照片拍的是《保安隊(duì)查獲在校園不文明行為人員的情況記錄》

10、，記錄將男女同學(xué)牽手、摟抱等行為列為不文明行為，學(xué)院副書記要求按有關(guān)規(guī)定處理。如：華師一男生摟著女朋友腰，在校園草地上聊天被保安登記，名字被學(xué)校公布。</p><p>　　在華師南海學(xué)院的家長(zhǎng)主義關(guān)懷中，我們就可以發(fā)現(xiàn)相應(yīng)后果的存在。一方面，對(duì)已經(jīng)成年的大學(xué)生來說，與異性在校園牽手擁抱實(shí)在是正常的舉止。學(xué)校對(duì)如此平?，F(xiàn)象進(jìn)行禁止顯然與他們的意愿不能契合。他們需要的不是如此古板的關(guān)心。另一方面，學(xué)校對(duì)男女牽手的行為

11、予以記錄，并在學(xué)校予以公布，其實(shí)是對(duì)學(xué)生人格尊嚴(yán)的一種侮辱。</p><p>　　三、人身權(quán)利以及“超家長(zhǎng)主義”的控制</p><p>　　對(duì)于很多行為，如果采用一種粗暴的、直接的家長(zhǎng)式統(tǒng)治，無限擴(kuò)大強(qiáng)制性“父愛”的范圍，將個(gè)人完全作為政府行為的客體，也就是我們上面談到的“超家長(zhǎng)主義”，則會(huì)增加政府及公權(quán)力機(jī)關(guān)濫用權(quán)力的危險(xiǎn)，因此，我們應(yīng)該為家長(zhǎng)式的法律設(shè)置一個(gè)界限，超越這個(gè)界限的“超家長(zhǎng)

12、主義”必須被禁止。而缺乏對(duì)人身權(quán)利保護(hù)的法律必然會(huì)淪為“超家長(zhǎng)主義”，而損害公民的利益。</p><p>　　人身權(quán)利——家長(zhǎng)主義的界限。</p><p>　　法律家長(zhǎng)主義的立法本意是通過政府對(duì)公民強(qiáng)制的愛來保障公民的利益，阻止其損害或者增進(jìn)其利益，但公民在保護(hù)權(quán)利上的弱勢(shì)地位可能使公民的權(quán)利體系崩潰，因此，為了促進(jìn)法律家長(zhǎng)主義與公民權(quán)利的和諧，家長(zhǎng)主義在中國(guó)的應(yīng)用應(yīng)該以憲法規(guī)定的人身權(quán)利

13、為界限。</p><p>　　人身權(quán)利應(yīng)該包含哪些內(nèi)容，我比較贊同劉茂林教授在《中國(guó)憲法導(dǎo)論》中對(duì)人身權(quán)利的歸納，他對(duì)公民權(quán)利理解主要包括以下兩個(gè)方面：</p><p>　?。ㄒ唬┕竦娜松聿皇軅?lt;/p><p>　　人身傷害主要是指人的身體本身不受傷害，它是最基本的一種權(quán)利，是享受其他一切權(quán)利的基礎(chǔ)，我國(guó)現(xiàn)行《憲法》沒有對(duì)此項(xiàng)權(quán)利作專門的列舉，但從《憲法》的精神

14、和有關(guān)憲法性法律的規(guī)定來看，公民的人身不受傷害是我國(guó)公民不言而喻的一項(xiàng)基本權(quán)利。這一權(quán)利主要包括生命權(quán)和健康權(quán)兩個(gè)方面的內(nèi)容。生命權(quán)是指公民依法保全自己的生命，排除他人侵害的權(quán)利。而健康權(quán)是公民依法保護(hù)其身體組織完整、維護(hù)正常生理機(jī)能的權(quán)利。</p><p>　?。ǘ┕竦娜烁褡饑?yán)不受侵犯</p><p>　　憲法第38條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任何方法對(duì)公民

15、進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害?！比烁衲耸侨俗鳛槿吮仨毦哂械男睦砗途衿焚|(zhì)的總和，是公民做人所必須具有的資格。從法律上講，人格是指公民作為權(quán)利和義務(wù)主體參與法律關(guān)系的自主性資格，它與公民的人身密不可分。公民的人格權(quán)主要包括：姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)等。</p><p><b>　　四、結(jié)語(yǔ)</b></p><p>　　在考慮中國(guó)行政法治的傳統(tǒng)以及中國(guó)的具體國(guó)情，在某些

16、領(lǐng)域以家長(zhǎng)主義作為立法原則是可行的，也是符合人民的根本利益的，。但家長(zhǎng)式法律不得逾越作為基本權(quán)利核心的人身權(quán)利這一界限。人身權(quán)利既是法律家長(zhǎng)主義適用的出發(fā)點(diǎn)，也是產(chǎn)生其良好效果的依據(jù)，更是對(duì)法律父愛主義予以限制適用的標(biāo)尺。要反對(duì)借“父愛”之名，行侵犯人民權(quán)利之實(shí)的制度與行為，對(duì)于這些超家長(zhǎng)主義的制度和行為，我國(guó)應(yīng)該堅(jiān)決予以監(jiān)督和禁止，很多學(xué)者呼吁的建立行政法院以及違憲審查制度就是一個(gè)很好的辦法，我相信，只要建立良好的糾錯(cuò)制度，法律家長(zhǎng)主

17、義與我國(guó)行政法治一定能和諧發(fā)展。</p><p><b>　　參考文獻(xiàn)：</b></p><p>　　[1] 張文顯．二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究[M]．北京：法律出版社，1996 .</p><p>　　[2] 孫莉．德治與法治正當(dāng)性分析——兼及中國(guó)與東亞法文化傳統(tǒng)之檢省[J]．中國(guó)社會(huì)科學(xué)，2002 ，(6).</p><