目標(biāo)公司管理層反收購行為法律規(guī)制研究.pdf

1、隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展、與世界經(jīng)濟(jì)聯(lián)系愈加緊密、國有股的減持、股權(quán)結(jié)構(gòu)的逐步變化和證券市場的不斷發(fā)展完善，收購日漸頻繁，而以敵意收購出現(xiàn)為前提的反收購也逐漸成為了學(xué)界關(guān)注的熱點(diǎn)。反收購，是指目標(biāo)公司為防止其控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，而采取的旨在預(yù)防或阻止收購人收購本公司股份的對抗性行為。反收購與敵意收購相伴而生，其基本目的在于阻撓和抵御敵意收購的順利進(jìn)行，其運(yùn)作的基本宗旨是對公司和股東利益的維護(hù)。通過正反兩面對反收購的價(jià)值進(jìn)行分析，我們了解了反收

2、購的積極作用和消極影響，它內(nèi)在合理性與負(fù)面效應(yīng)并存的特質(zhì)決定了我們在承認(rèn)其存在價(jià)值的同時(shí)還應(yīng)清楚認(rèn)識到它所產(chǎn)生的消極作用，所以我們必須對其進(jìn)行法律上的規(guī)制。而談及規(guī)制反收購，筆者認(rèn)為我們應(yīng)該將重心投放在目標(biāo)公司管理層上。因?yàn)樵诜词召徶?，目?biāo)公司管理層扮演了非常重要的角色，他們的反收購行為會(huì)對目標(biāo)公司、股東、收購方、相關(guān)利益者乃至整個(gè)社會(huì)產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。作者分析指出正是因?yàn)槭召彆?huì)動(dòng)搖管理層的主導(dǎo)地位，對管理層的利益產(chǎn)生影響，所以目標(biāo)公司管

3、理層為了抵御收購采取了一系列反收購措施，有的管理層甚至不惜犧牲公司和其他股東的合法利益來維護(hù)自身的地位，這種打著幌子謀求個(gè)人私利的行為應(yīng)該得到嚴(yán)厲的禁止。如何規(guī)制管理層的反收購行為，以防止其濫用權(quán)利損害他人的合法利益?如何在反收購中保護(hù)中小股東的利益?這些都值得我們深入的研究。收購與反收購的攻防戰(zhàn)是一場博弈，自從公司收購產(chǎn)生以來，圍繞著收購和反收購的理論爭議就沒有停歇過，而目前我國相關(guān)法律的缺失和滯后又使這種爭議日趨激烈。一邊是與日俱增

4、的反收購案例，一邊卻是無法可依的尷尬境地，二者的矛盾在經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的推動(dòng)下愈加激化。如何構(gòu)建和完善我國相關(guān)的法律制度使得反收購有法可依，是我們當(dāng)前最為關(guān)心和亟待解決的問題。筆者分五個(gè)部分從理論的層面出發(fā)，對目標(biāo)公司管理層的反收購行為進(jìn)行了多角度和全方位的細(xì)致探討。 第一章，反收購制度的合理性分析。筆者以大港油田收購愛使的案例為引，闡釋了收購與反收購的涵義，并從否定和肯定兩個(gè)方面探討了反收購的價(jià)值，論述了反收購的積極功能和負(fù)面影響

5、，反收購是目標(biāo)公司董事維護(hù)本公司股東利益和擊退某些不良收購者，維護(hù)公司長遠(yuǎn)利益的重要手段，同時(shí)也是對公司員工乃至社會(huì)的一種責(zé)任承擔(dān)。但是猶如一把雙刃劍，反收購也可能導(dǎo)致目標(biāo)公司管理層濫用權(quán)力，以維護(hù)自己的私利，還可能造成社會(huì)資源的巨大浪費(fèi)，阻卻資源合理配置的實(shí)現(xiàn)。因此反收購的存在是必然和必要的，但是也應(yīng)該對其進(jìn)行合理和必要的限制和監(jiān)督。 第二章，目標(biāo)公司管理層反收購行為規(guī)制。筆者在前面分析的基礎(chǔ)上進(jìn)一步探討規(guī)制反收購行為應(yīng)該從目

6、標(biāo)公司管理層入手，因?yàn)楣芾韺釉诠局邪缪萘朔浅Ｖ匾慕巧?，他們坐擁巨大的?quán)力，掌控著公司的命運(yùn)，是公司的代表和體現(xiàn)，對公司的運(yùn)營和發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用，也正因如此對管理層反收購行為的規(guī)制成為了重中之重。管理層實(shí)施的反收購措施種類繁多，筆者將它們劃分為事前和事后的反收購措施進(jìn)行了分類介紹，對不同的反收購措施及其影響有了初步的認(rèn)識。管理層的反收購措施會(huì)對目標(biāo)公司、股東、利益相關(guān)者造成重大的影響，使我們無法放任其發(fā)展，不得不對其進(jìn)行必要的

7、限制，于是筆者在后半部分進(jìn)一步闡述規(guī)制管理層反收購措施的積極意義。它有利于平衡目標(biāo)公司管理層個(gè)人與公司的利益；有利于充分發(fā)揮市場的調(diào)節(jié)作用，合理配置資源；是對對股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則的遵循。通過對規(guī)制管理層反收購行為進(jìn)行功能分析，構(gòu)建了規(guī)制該行為的理論基礎(chǔ)。 第三章，我國反收購制度的運(yùn)行現(xiàn)狀及其問題的成因分析。從理論過渡到現(xiàn)實(shí)的中國，我們發(fā)現(xiàn)我國有關(guān)反收購的法律嚴(yán)重滯后，還存在許多空白和漏洞亟待補(bǔ)充和完善，我國現(xiàn)有的關(guān)于規(guī)制反收購行為

8、的法律規(guī)定散見于《公司法》、《證券法》、《上市公司收購管理辦法》，而其中的相關(guān)規(guī)定都非?；\統(tǒng)和模糊，無法對現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的反收購行為進(jìn)行有效的規(guī)制。筆者立足我國實(shí)際，力圖從多個(gè)方面進(jìn)行分析查找造成該種現(xiàn)狀的原因，認(rèn)為我國的要約收購流于形式，其實(shí)根本不是真正意義上的要約收購，而我國上市公司股權(quán)集中、一股獨(dú)大和股權(quán)分置問題是造成我國上市公司要約收購實(shí)踐與理論出現(xiàn)悖論的根本原因，因此在這種情形下制定出來的反收購立法將無法與現(xiàn)實(shí)相結(jié)合。 第

9、四章，國外目標(biāo)公司反收購立法模式。正是因?yàn)槲覀儫o法在國內(nèi)的法律中尋找到規(guī)制反收購行為的相關(guān)規(guī)定，所以我們需要將目光轉(zhuǎn)移到廣闊的世界范圍，學(xué)習(xí)和借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)。通過對美國、英國、德國、日本、香港地區(qū)等有關(guān)反收購立法的介紹，比較分析兩種具有代表性的模式即美國模式和英國模式它們各自產(chǎn)生的理論背景和制度優(yōu)劣，聯(lián)系中國目前收購與反收購的實(shí)際，指出我國當(dāng)前因?yàn)楣蓶|比較缺乏權(quán)利保護(hù)意識、對管理層監(jiān)管機(jī)制不完善、缺乏移植美國模式的土壤等原因更適合選擇英

10、國的立法模式。 第五章，我國規(guī)制管理層反收購行為法律制度的構(gòu)建與完善。在規(guī)制管理層反收購行為立法呼聲高漲的今天，在研習(xí)國外相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，立足我國實(shí)際，筆者分別從立法、公司章程、行業(yè)協(xié)會(huì)、公眾監(jiān)督機(jī)制幾個(gè)方面對規(guī)制我國管理層反收購行為法律制度的構(gòu)建提出自己的建議。筆者認(rèn)為法律是立國之本，重點(diǎn)應(yīng)從法律制度構(gòu)建這個(gè)部分入手提出完善思路。首先應(yīng)該明確規(guī)制管理層反收購行為法律制度的立法原則，然后根據(jù)原則制定具體的規(guī)定；進(jìn)而要明確反