涉外民事法律關(guān)系適用法中產(chǎn)品責(zé)任法律適用原則的分析

1、<p>　　涉外民事法律關(guān)系適用法中產(chǎn)品責(zé)任法律適用原則的分析</p><p>　　摘 要 2011年我國正式施行的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）中專門規(guī)定了涉外產(chǎn)品責(zé)任的法律適用，相比之前的立法，無論是我國《民法通則》中關(guān)于一般侵權(quán)行為的法律適用規(guī)定，還是《中華人民共和國國際私法示范法》關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任法律適用的規(guī)定都有所發(fā)展，更符合國際社會上涉外產(chǎn)品責(zé)任法律適用的發(fā)展

2、趨勢。 </p><p>　　關(guān)鍵詞 涉外民事法律關(guān)系適用法 涉外產(chǎn)品責(zé)任 法律適用原則 </p><p>　　作者簡介：岑詩韻，華東政法大學(xué)2011級國際法專業(yè)碩士研究生，研究方向：國際經(jīng)濟法。 </p><p>　　中圖分類號：D99文獻標識碼：A文章編號：1009-0592（2014）1-018-02 </p><p>　　“涉外產(chǎn)品責(zé)

3、任”是指位于不同國家的產(chǎn)品生產(chǎn)者、銷售者與消費者、使用者之間因產(chǎn)品瑕疵而導(dǎo)致人身傷亡和財產(chǎn)損害而產(chǎn)生的民事賠償責(zé)任?！碑a(chǎn)品責(zé)任始于20世紀初的英美國家，20世紀60、70年代以來日益受到各國關(guān)注，紛紛制定專門的產(chǎn)品責(zé)任法。隨著我國對外開放水平日益提高，我國生產(chǎn)加工的產(chǎn)品銷往世界各地，但同時出口的產(chǎn)品可能會對外國公民造成損害，形成涉外產(chǎn)品責(zé)任。另一方面，我國公民對國外產(chǎn)品的消費也日益增多，外國產(chǎn)品缺陷導(dǎo)致我國公民人身、財產(chǎn)損害的風(fēng)險也在增

4、加。在這一大背景下，《法律適用法》將產(chǎn)品責(zé)任作為一種特殊的侵權(quán)責(zé)任，對其法律適用作出了相應(yīng)的規(guī)定。 </p><p>　　一、《法律適用法》之前我國關(guān)于涉外產(chǎn)品責(zé)任法律適用的立法 </p><p>　　在《法律適用法》之前，我國法律將涉外產(chǎn)品責(zé)任作為一般侵權(quán)行為規(guī)定法律適用，《中華人民共和國國際私法示范法》（以下簡稱《示范法》）則進行了特別規(guī)定，卻不具有國家強制力。 </p>

5、<p>　　（一）依《民法通則》和《民事訴訟法》適用一般侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定 </p><p>　　在《法律適用法》實施之前，對涉外產(chǎn)品責(zé)任適用《民法通則》第146條關(guān)于一般涉外侵權(quán)法律適用的規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為時侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)

6、行為處理。”該規(guī)定體現(xiàn)了三個特點：（1）以侵權(quán)行為地法原則為首要原則，另外我國最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見試行》中將侵權(quán)行為地分為侵權(quán)行為實施地和損害結(jié)果發(fā)生地，并規(guī)定由法院進行選擇。①（2）以共同屬人法為補充適用的法律，當事人國籍相同或住所相同時，可適用侵權(quán)行為地法，也可適用當事人國籍國法或住所地法。（3）重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法，確立了雙重可訴原則。 </p><p>　　（二）《示范法》

7、中關(guān)于涉外產(chǎn)品責(zé)任法律適用的特別規(guī)定 </p><p>　　《示范法》第47條：“產(chǎn)品責(zé)任的損害賠償，適用侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，或最密切聯(lián)系第的法律?！痹摋l規(guī)定屬于任意選擇適用的沖突規(guī)范，包括了侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地和最密切聯(lián)系地兩個連接點，使得法律選擇兼具確定性和靈活性。 </p><p>　　二、《法律適用法》第45條的特點 </p><p>　?。ㄒ唬a(chǎn)品責(zé)任作為特殊

8、侵權(quán)責(zé)任 </p><p>　　產(chǎn)品責(zé)任是一種特殊的侵權(quán)責(zé)任，具有合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的雙重性質(zhì)。目前，國際上很多國家和地區(qū)的法律如瑞士②、臺灣地區(qū)③、歐盟④等，以及一些國際公約都對產(chǎn)品責(zé)任的法律適用作出了專門的規(guī)定。《法律適用法》將產(chǎn)品責(zé)任作為特殊侵權(quán)責(zé)任規(guī)定不同于一般侵權(quán)責(zé)任的法律適用原則體現(xiàn)了法律適用的合理性與科學(xué)性，符合現(xiàn)代國際私法發(fā)展的潮流。 </p><p>　?。ǘ┎捎枚鄠€連

9、接因素，增加法律適用的確定性、靈活性與合理性 </p><p>　　本條規(guī)定包含有多個連接因素，包括：被侵權(quán)人經(jīng)常居所地，被侵權(quán)人的選擇以及侵權(quán)人主營業(yè)地，通過增加連接點數(shù)量使法律選擇更具靈活性。該條運用了結(jié)合性連接因素能更好地應(yīng)對產(chǎn)品責(zé)任關(guān)系的復(fù)雜性。結(jié)合性連接因素指“由于某些法律關(guān)系本身的復(fù)雜性，不能由單一的連結(jié)因素所指引的法律來調(diào)整，而將兩個以上連結(jié)因素所指定的法律結(jié)合起來適用，以達到合理調(diào)整的效果?！?&

10、lt;/p><p>　　另外，該條屬于依次選擇適用的沖突規(guī)范。所謂依次選擇適用的沖突規(guī)范，是指“其系屬中的連接點有兩個或兩個以上，法院只能依順序選擇或有條件選擇其中之一來調(diào)整有關(guān)涉外民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范?！睋?jù)此，法官可根據(jù)本條所規(guī)定的條件和順序選擇法律，內(nèi)容明確、具體，便于適用。 </p><p>　　（三）有限的當事人意思自治原則 </p><p>　　當事人意思

11、自治原則廣泛適用于合同領(lǐng)域，并逐漸成為各國確定合同準據(jù)法的首要原則?！鞍岩馑甲灾卧瓌t首先引入侵權(quán)行為法律適用領(lǐng)域的是1988年瑞士聯(lián)邦國際私法典?！痹摲ǖ?32條規(guī)定“當事人可在損害事件發(fā)生后隨時約定適用法院地法律?！蓖瑫r該法第135條規(guī)定“因產(chǎn)品瑕疵或有瑕疵的產(chǎn)品說明而提出的請求，根據(jù)受害人的選擇而適用.......”隨后大多數(shù)國家在侵權(quán)領(lǐng)域都逐步采納了當事人意思自治原則。 </p><p>　　《法律適用法》

12、第45條規(guī)定“被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的......適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律?！睆脑撘?guī)定看，我國法律允許被侵權(quán)人單方面選擇適用的法律，同時選擇范圍限于侵權(quán)人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法。在法律選擇上，允許受害人在一定范圍內(nèi)選擇適用的法律。“一方面有利于保護受害人的利益，使其能夠在有關(guān)的法律中選擇最能保護其利益的法律，使侵權(quán)法對受害人的救濟和補償功能在最大限度上得以實現(xiàn)。另一方面，把受害人能夠選擇的空

13、間限制在于侵權(quán)行為有聯(lián)系的國家的法律，體現(xiàn)了法律的控制作用，也兼顧了侵權(quán)人的利益?！?</p><p>　?。ㄋ模┍Ｗo受害人利益同時兼顧行為人利益 </p><p>　　《法律適用法》第45條規(guī)定，“產(chǎn)品責(zé)任，若被侵權(quán)人未有選擇法律，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法?！北磺謾?quán)人經(jīng)常居所地法能為被侵權(quán)人所預(yù)見并為其所熟知，從而避免適用外國法的困難和減少訴訟成本。另外，該規(guī)定允許被侵權(quán)人在一定范圍內(nèi)選

14、擇適用對其有利的法律，體現(xiàn)了產(chǎn)品責(zé)任制度對弱者利益的保護。另一方面，該規(guī)定也兼顧了侵權(quán)人的利益。首先，該條規(guī)定了適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法的前提條件是侵權(quán)人在該地有從事經(jīng)營活動。其次，本條限定了被侵權(quán)人可選擇適用法律的范圍，即損害發(fā)生地法或侵權(quán)人主營業(yè)地的法律。雖然損害發(fā)生地法可能并不為侵權(quán)人所熟知，但限制被侵權(quán)人法律選擇的范圍，法律選擇就不至于漫無目的，也在一定程度上兼顧了侵權(quán)人的利益。 　　三、《法律適用法》第45條的內(nèi)容與評價 &

15、lt;/p><p>　　《法律適用法》第45條屬于依次選擇適用的沖突規(guī)范，其系屬包括：被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法、損害發(fā)生地法及侵權(quán)人主營業(yè)地法。法律規(guī)定這三個系屬的適用是有順序有條件的，具體為：（1）當事人沒有選擇法律時，若侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法；若侵權(quán)人在該地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，則適用侵權(quán)人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法。（2）當事人選擇適用損害發(fā)生地法或侵權(quán)人主營業(yè)地法

16、的，適用當事人選擇的法律。 </p><p>　?。ㄒ唬┍磺謾?quán)人經(jīng)常居所地法 </p><p>　　根據(jù)該條規(guī)定，當事人沒有選擇法律且侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法。適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法，體現(xiàn)了產(chǎn)品責(zé)任法領(lǐng)域保護弱者權(quán)益的立法宗旨，同時又規(guī)定以侵權(quán)人在該地有從事相關(guān)經(jīng)營活動作為條件，考慮了侵權(quán)人的預(yù)期利益，符合當今國際社會的立法趨勢。但是，我國法

17、律對經(jīng)常居所地尚未有明確的概念，可能會導(dǎo)致適用時存在一定的障礙。 </p><p>　　《法律適用法》首次采用“經(jīng)常居所地”作為沖突規(guī)范的連接點，調(diào)和了本國法和住所地法原則的矛盾。但《法律適用法》卻未對“經(jīng)常居所地”這一重要概念作出定義。它是否等同于國際社會采用的“慣常居所”，還是等同于我國法律中規(guī)定的“經(jīng)常居住地”？《法律適用法》并未作出說明。目前或許只能暫時適用《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的意見》第5條的規(guī)

18、定：“公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外?！?</p><p>　?。ǘ┍磺謾?quán)人選擇適用損害發(fā)生地法或侵權(quán)人主營業(yè)地法律 </p><p>　　該條引入了有限的當事人意思自治原則，被侵權(quán)人可以在損害發(fā)生地法和侵權(quán)人主營業(yè)地法之間進行選擇，由此改變了以往只能由法院選擇法律的規(guī)定，“以受害人代替法官決定何國法律對受害人最為有利，更能體

19、現(xiàn)一種正義的立場，達到公平的結(jié)果?！边@在一定程度上體現(xiàn)了對我國企業(yè)的保護。在英美法系國家，產(chǎn)品造成人身損害的懲罰性損害賠償往往是巨額的，這是那些僅在我國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)所無法預(yù)料的。 </p><p>　　但是，該規(guī)定也存在一些不完善的地方。首先該條未明確規(guī)定被侵權(quán)人選擇法律的方式，而根據(jù)該法第3條的規(guī)定，被侵權(quán)人應(yīng)以明示的方式作出選擇。其次，該條也未規(guī)定被侵權(quán)人選擇法律的時間。被侵權(quán)人是否可以在侵權(quán)事實發(fā)

20、生之前、發(fā)生之后以及能否在訴訟中進行選擇均未有明確規(guī)定。 </p><p>　?。ㄈ┻m用損害發(fā)生地法需要侵權(quán)人能合理預(yù)見 </p><p>　　《法律適用法》第45條規(guī)定，“當事人選擇適用損害發(fā)生地法，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，可以適用損害發(fā)生地法?！钡?，適用損害發(fā)生地法未必能滿足侵權(quán)人的預(yù)期利益。隨著國際交往日益頻繁，有時候損害的發(fā)生可能是偶然的，損害發(fā)生

21、地不一定能為侵權(quán)人事前合理預(yù)見?！皬姆深A(yù)見性的角度出發(fā)，行為實施地法更易被行為人預(yù)見，損害發(fā)生地法則更易為受害人所預(yù)見?！彪m然在產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任中，我們應(yīng)當保護弱勢當事人的合法利益，但是我們也應(yīng)當兼顧行為人的預(yù)見利益，以免其承擔事先無法預(yù)見的責(zé)任。 </p><p><b>　　四、小結(jié) </b></p><p>　　《法律適用法》第45條的規(guī)定與之前的立法相比有了很大

22、的發(fā)展，更加符合國際立法的潮流。但是，該規(guī)定仍存在需要改進的地方，如應(yīng)盡快明確經(jīng)常居所地的定義、被侵權(quán)人選擇法律的方式和時間，最后考量損害發(fā)生地是否符合侵權(quán)人的可預(yù)見利益等。 </p><p>　　總的來說，該規(guī)定體現(xiàn)了當代國際私法發(fā)展的最新成果，植根于本土的法律文化，立足于當下社會的現(xiàn)實問題，在我國國際私法的立法和司法實踐中都有重大意義。 </p><p><b>　　注釋：

23、</b></p><p>　?、佟蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）》第187條：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，如果兩者不一致的，人民法院可以選擇適用。” </p><p>　?、凇度鹗柯?lián)邦國際私司法》第135條。 </p><p>　?、叟_灣地區(qū)“涉外民事法律適用法”（2010）第26條。 </p><p

24、>　?、?007年歐盟《非合同之債法律適用條例》第5條。 </p><p><b>　　參考文獻： </b></p><p>　　[1]丁偉.國際私法學(xué)（第二版）.上海：上海人民出版社、北京大學(xué)出版社.2009. </p><p>　　[2]肖永平.法理學(xué)視野下的沖突法.武漢：高等教育出版社.2008. </p><p

25、>　　[3]劉曉紅、許旭.國際產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)的法律適用.華東政法學(xué)院學(xué)報.2005（3）. </p><p>　　[4]肖永平.法理學(xué)視野下的沖突法.武漢：高等教育出版社.2008. </p><p>　　[5]肖永平.論沖突法.武漢：武漢大學(xué)出版社.2002. </p><p>　　[6]宋曉.侵權(quán)沖突法一般規(guī)則之確立——基于羅馬Ⅱ與中國侵權(quán)沖突法的對比分析.