國際法上的個人

1、國際法上的個人,第一節(jié) 國 籍,一、國籍和國籍法 （一）國籍是確定屬人管轄權(quán)的依據(jù)。（二）國籍是一個人的本國對他提供外交保護的依據(jù)。（三）國籍是一國給予其境內(nèi)居民不同待遇的前提。（四）決定一個人是否具有特定國家的國籍，屬該國的國內(nèi)管轄事項。,二、國籍的取得 (一)由于出生而取得國籍1. 血統(tǒng)主義。即一個人以出生時其父母的國籍為其國籍，而不管他出生于何地。2. 出生地主義。即一個人以其出生地國家的國籍為原始國籍，而不

2、問其父母的國籍。3. 混合主義。即將血統(tǒng)與出生地相結(jié)合以確定一個人的原始國籍。,(二)由于加入而取得國籍1.自愿申請入籍，亦稱歸化，即依照被申請國的規(guī)定，由申請人提出申請并由被申請國批準(zhǔn)而取得。2.由于法律的規(guī)定而入籍。（1)婚姻。許多國家的法律規(guī)定了外國人和本國人結(jié)婚即取得本國國籍的制度。（2)由于收養(yǎng)而取得國籍。并不是所有國家都允許外國養(yǎng)子女取得其養(yǎng)父母的國籍。,三、國籍的喪失與恢復(fù)（一）國籍的喪失又稱出籍，是指一個人由

3、于某種原因喪失他所具有的某一國家的國籍。國籍的喪失可以分為自愿和非自愿的兩種。1. 自愿喪失國籍。符合條件者對國籍的放棄也必須遵循法定的程序。大致有如下幾種情形：（1）向主管機關(guān)作出放棄的聲明或登記而放棄國籍。,（2）由當(dāng)事人向主管機關(guān)提出申請，經(jīng)批準(zhǔn)后喪失國籍。（3）由于加入了外國國籍而自動喪失國籍，或由于在外國連續(xù)居住達一定的年限而喪失國籍。,2. 非自愿喪失國籍。這種并非由于當(dāng)事人的意愿而喪失原有國籍的情況可分為兩種：（1

4、）發(fā)生法律規(guī)定的事實，因而自動地喪失原有的國籍。（2）作為一種懲罰措施由主管機關(guān)依法剝奪國籍。,（二）國籍的恢復(fù)，即喪失原來國籍以后重新取得該國籍。主要有兩種程序：1. 履行登記或聲明手續(xù)即可。2. 采用入籍的一般程序，由當(dāng)事人向主管機關(guān)申請，經(jīng)過審查批準(zhǔn)后取得原來的國籍。,四、國籍的抵觸（一）國籍的積極抵觸，又稱雙重或多重國籍，指一個人同時具有兩個或兩個以上國家的國籍。1. 國籍的積極抵觸是由于各國國籍立法原則的差異造成的。

5、2. 在雙重國籍的情況下，同時要對兩個國家效忠，且受兩個國家的管轄。3. 國籍的積極抵觸造成國家之間在管轄權(quán)方面的沖突，并使雙重或多重國籍人處于法律上不利地位。,4. 通過國際公約解決國籍的積極抵觸雖是最理想的方法，但實踐中卻難以奏效。5. 由國籍國之間訂立雙邊條約以解決他們之間的雙重國籍問題是較為有效地一種方法。6. 最有效的方法是通過國內(nèi)立法以防止國籍的抵觸。,（二）國籍的消極抵觸，又稱為無國籍，指一個人不具有任何國家的國籍

6、。1. 國籍的消極抵觸也是由于各國國籍立法的不同的規(guī)定。2. 無國籍人受到居住國的不公正待遇或迫害時，沒有任何國家可以為他提供外交保護。3. 目前，采取混合主義原則賦予原始國籍的國內(nèi)立法，具有防止國籍抵觸的效果。,五、《中華人民共和國國籍法》（一）采用混合主義原則賦予中國的原始國籍。（二）不承認雙重國籍，消除無國籍狀態(tài)。（三）依據(jù)居民與國家的聯(lián)系決定出籍和入籍。,第二節(jié) 外國人的法律地位,一、國家對外國人管轄的原則（一）

7、外國人是指在一國境內(nèi)，不具有所在國國籍的外國人或無國籍人，包括自然人和法人。（二）主權(quán)國家對本國境內(nèi)的居民，包括外國人和無國籍人行使屬地最高權(quán)。,（三）國家對外國人的屬地最高權(quán)往往為其國際法上的義務(wù)所限制。（四）有關(guān)外國人法律地位的法律淵源至少包括三個方面：1. 國內(nèi)法規(guī)范；2. 條約中的規(guī)范；3. 一般國際法上的規(guī)范。,二、外交保護（一）外交保護泛指一國通過外交或法律途徑對在國外的本國國民的合法權(quán)益所進行的保護。（二）在

8、國際法上，國家有在一定條件下保護其在國外的國民的權(quán)利，卻并無這種義務(wù)。,（三）外國人的本國為之提供外交保護必須具備兩個基本條件。1. 被保護的外國人必須具備保護國的國籍，并且是持續(xù)國籍。2. 在所在國已經(jīng)“用盡當(dāng)?shù)鼐葷薄?.采用和平手段,（四）外交保護領(lǐng)域的新發(fā)展1.對無國籍人和難民的外交保護合法的慣常居所2.對多重國籍國民的外交保護區(qū)分對非國籍國和國籍國行使保護3.公司國籍國和股東國籍國的保護對公司與對股東的損害

9、做區(qū)分,三、外國人的入境和出境（一）外國人入境必須具備一定的條件1. 在外國人的本國與所在國之間存在著相互允許對方國民進入的互惠關(guān)系。2. 外國人入境的目的必須合法。3. 必須符合法定的程序，即持有護照和辦理簽證。（二）為了本國的安全和其他利益，國家可以拒絕某類外國人入境。（三）國家可以拒絕外國人入境，但不能拒絕外國人合法離境。,（四）國家可以將某些外國人驅(qū)逐出境1. 危害居留國的安全和秩序；2. 侮辱居留國；3. 危

10、害或者侮辱其他國家；4. 在內(nèi)國或在外國犯有可罰行為；5. 經(jīng)濟上損害居留國；6. 違反禁止而居留在內(nèi)國。,四、外國人的待遇 (一)國民待遇 國民待遇指國家給外國人(包括外國法人)的待遇和本國人基本相同。,(二)最惠國待遇 最惠國待遇是指供惠國給予受惠國公民或法人的待遇不低于現(xiàn)時或?qū)斫o予任何第三國的待遇。最惠國待遇的例外：1、給予鄰國的利益、優(yōu)惠、特權(quán)和豁免。如邊民往來不按一般入境、出境制度

11、辦理手序；2、關(guān)稅同盟范圍內(nèi)的優(yōu)惠；3、因參加自由貿(mào)易區(qū)或優(yōu)惠貿(mào)易區(qū)而取得的優(yōu)惠，以及經(jīng)濟共同體范圍內(nèi)的優(yōu)惠。,（三）差別待遇，是指一國給予外國人不同于本國人的待遇，或給予不同國家的外國人不同的待遇。差別待遇主要來自國內(nèi)法的規(guī)定，包括兩種情況：一是國家給予外國公民或法人的民事權(quán)利，在某些方面少于本國公民或法人。如，規(guī)定某種企業(yè)只能由本國人經(jīng)營；某種職業(yè)只能由本國人擔(dān)任；某種財產(chǎn)只能由本國人擁有等。二是對不同國籍的外國公民和法人給

12、予不同的待遇。如歐盟的成員國對非成員國的國民或法人的待遇就有很大的區(qū)別。,（四）  互惠待遇，是指一國給予外國人的權(quán)利、利益或優(yōu)惠，以該外國給予本國公民同等的權(quán)利、利益或優(yōu)惠為前提。,五、外國人在中國的法律地位 (一)有關(guān)外國人法律地位的立法1. 憲法對外國人在中國的法律地位作了原則性規(guī)定。2. 法律和行政法規(guī)主要有兩類：（1）有關(guān)外國人實體權(quán)利和義務(wù)的立法。如《中華人民共和國對外合作開采海洋石油資源條例》等

13、。（2）規(guī)定外國人民事訴訟權(quán)利的法律。如《民事訴訟法》第5條規(guī)定的互惠對等原則。,3. 我國還同有關(guān)國家締結(jié)了一系列規(guī)定雙方國民在對方境內(nèi)待遇的雙邊條約和普遍性公約。,(二)有關(guān)外國人出入境的管理制度1. 外國人的入境（1）外國人入境應(yīng)向中國的外交代表機關(guān)、領(lǐng)事機關(guān)或者外交部授權(quán)的其他駐外機關(guān)申請辦理簽證。（2）下列外國人不準(zhǔn)入境：①被中國政府驅(qū)逐出境，未滿不準(zhǔn)入境年限的；②被認為入境后可能進行恐怖、暴力、顛覆活動的；,③被

14、認為入境后可能進行走私、販毒、賣淫活動的；④患有精神病和麻風(fēng)病、艾滋病、性病、開放性肺結(jié)核病等傳染病的；⑤不能保障其在中國期間所需費用的；⑥被認為入境后可能進行危害我國國家安全和利益的其他活動的。,2. 外國人的居留。3. 外國人的旅行。4. 外國人的出境。下列三種人不得出境：（1）刑事案件被告人和公安、司法機關(guān)認定的犯罪嫌疑人；（2）我國法院通知有未了結(jié)民事案件的；（3）有其他違反中國法律行為尚未處理，經(jīng)有關(guān)主管機關(guān)認

15、定須追究的。,（三）外國人就業(yè)的管理制度外國人在中國就業(yè)須具備下列條件：年滿18周歲，身體健康；具有從事其工作所必須的專業(yè)技能和相應(yīng)的工作經(jīng)歷；無犯罪記錄；有確定的聘用單位；持有有效護照或能代替護照的其他國際旅行證件。,第三節(jié) 引渡和庇護,,,,引渡與庇護,引渡,引渡是一種條約義務(wù),請求引渡的主體:罪犯國籍國、犯罪行為地國、受害國,引渡對象：本國國民不引渡,可引渡的犯罪：雙重犯罪原則,引渡的程序：外交途徑、司法與行政審查,

16、引渡效果：只能就其請求引渡所指控的犯罪審判,庇護,國家的權(quán)利；對象是政治犯,,政治犯不引渡,,,,,,,,,第三節(jié) 引渡和庇護,一、引渡 引渡是指一國家應(yīng)外國的請求，把正處在自己領(lǐng)土之內(nèi)而受到該外國通緝或判刑的人，移交給該外國審判或處罰的行為。 (一)引渡的法律依據(jù)1. 國家沒有引渡罪犯的習(xí)慣法上的義務(wù)。2. 引渡以條約為依據(jù)。,3、國家司法機關(guān)作出引渡決定還須有國內(nèi)法上的依據(jù)，否則可能構(gòu)成國內(nèi)法上的違法行為

17、。多數(shù)國家都有關(guān)于引渡的國內(nèi)法規(guī)定。這種國內(nèi)立法的淵源因國而異。4、在沒有引渡條約的情況下，盡管不存在引渡義務(wù)，國家間可依據(jù)禮讓和互惠的原則引渡罪犯。,(二)引渡的主體1、引渡的主體只能是國家，包括被請求國和請求國。2、被請求國一般是罪犯所在國。3、請求國一般是對罪犯主張管轄權(quán)的國家，包括：罪犯國籍國，犯罪地國及受害國。,(三)引渡的客體引渡客體指被引渡的罪犯。1. 罪犯的國籍問題，本國公民不引渡原則2.關(guān)于犯罪的性質(zhì)問

18、題，通常只引渡普通刑事罪犯。,（四）引渡的一般原則1. 政治犯不予引渡： 該原則形成于法國資產(chǎn)階級革命以后西歐一些國家的國內(nèi)立法和各國間的引渡條約的規(guī)定。1793年《法國憲法》中規(guī)定：法國給予為爭取自由而從本國逃亡到法國的外國人以庇護。這是關(guān)于庇護政治犯的立法的開端，也為政治犯不引渡原則的形成奠定了基礎(chǔ)。1833年，比利時制定了第一個禁止引渡政治犯的法令。后來，在歐洲國家間訂立的引渡條約中，大都有政治犯不引渡的規(guī)定。這樣

19、，政治犯不引渡就逐漸成為歐洲國家普遍接受的原則，現(xiàn)在已成為各國公認的國際法原則。下述國際社會公認的犯罪不應(yīng)視為政治犯：（1）戰(zhàn)爭罪犯；（2）空中劫機罪犯；（3）犯有滅絕種族及有關(guān)行為的罪犯；（4）侵害受國際保護人員包括外交人員的罪犯等,2.雙重犯罪原則雙重犯罪原則是指被請求引渡人的行為，必須是請求國和被請求國都認為是犯罪，并可以起訴的行為；反之，則不能引渡。3. 罪名特定原則又稱同一原則，指請求國在將被引渡的人引渡回國后，必須以請

20、求引渡時所持罪名審判或懲處，不得以不同于引渡罪名的其他罪行進行審判或懲處。,4.本國國民不引渡原則。主要為維護本國屬人管轄權(quán)，也有擔(dān)心受到外國不當(dāng)待遇。但有些公約附帶“或引渡或起訴”規(guī)則，即對本國國民不引渡即起訴。5.保護被請求引渡人合法權(quán)益原則。反映了人道主義的精神。6.死刑不引渡原則。當(dāng)被請求國有理由認為，在引渡后被引渡人可能被處以死刑時，不予以引渡，該原則是隨著對死刑問題的日益關(guān)注和人權(quán)國際保護運動的影響而逐漸興起和發(fā)展的。,

21、(五)引渡的程序1. 先由被請求國應(yīng)請求國的要求對罪犯臨時逮捕；2. 請求國正式提出引渡請求和提供有關(guān)文件；3. 被請求國司法部門對請求文件中的情況進行審查并作出決定，交由行政機關(guān)批準(zhǔn)；4. 被請求國按約定的時間、地點和方式將罪犯送交請求國代表。,(六)中國的引渡制度1. 2000年施行《中華人民共和國引渡法》2.一般準(zhǔn)則：互惠原則、國家主權(quán)和利益、以國內(nèi)法為依據(jù)、外交途徑聯(lián)系、外交部為引渡聯(lián)系機關(guān)和遵守相關(guān)國際公約,3.

22、引渡條件：（1）引渡請求行為須在我國及請求國同為犯罪（2）犯罪判處一年以上刑罰，或引渡人尚未服滿刑期至少六個月4.應(yīng)當(dāng)拒絕引渡情形：具有我國國籍、已做出生效判決或終止刑訴、政治犯、被庇護、因政見宗教性別等手迫害、純屬軍事犯罪、犯罪已國訴訟時效、已被赦免、曾受不人道待遇、缺席判決,5.可以拒絕引渡：我國有刑事管轄權(quán)并且準(zhǔn)備或正在進行訴訟；因年齡健康等人道因素不易引渡6.引渡機關(guān)外交部對請求書及所附材料審查最高人民法院指定高

23、級人民法院對引渡請求進行審查并作出裁定7.我國請求引渡外交部對引渡條件做承諾最高檢對限制追訴做承諾最高法對量刑做承諾,二、庇護庇護是指國家對因政治原因受到其本國的通緝或追訴，而請求政治避難的外國人，允許其入境、居留并予以保護，并拒絕其本國政府引渡要求的行為。 (一)庇護的法律依據(jù)1. 全球性的庇護公約至今尚未訂立。2. 國際法院對庇護權(quán)案件的審理，也只能依據(jù)領(lǐng)土主權(quán)或?qū)俚毓茌牂?quán)。3. 目前有關(guān)庇護的依據(jù)，主要是各國的國

24、內(nèi)法，主要是憲法和引渡法。4. 庇護權(quán)是一項國家的權(quán)利，而非個人的權(quán)利。,(二)庇護的對象庇護的對象，依各國法律規(guī)定，僅限于因政治原因而受追訴或通緝的人。(三)庇護的效果1. 積極的作為，允許避難者入境、居留，并加以保護。2. 消極的不作為，即拒絕引渡。,(四)域外庇護1. 庇護的依據(jù)是屬地管轄權(quán)，因此，庇護只能在庇護國的領(lǐng)土范圍內(nèi)進行，國際上稱之為領(lǐng)域庇護，或域內(nèi)庇護。2. 有些國家卻有域外庇護的做法，亦即在本國的軍艦、

25、軍用航空器、領(lǐng)館以及使館內(nèi)庇護政治犯。2. 在南美國家間，存在著域外庇護的做法。,第四節(jié) 難 民,一、難民的概念（一）難民是指因政治迫害、戰(zhàn)爭或自然災(zāi)害而被迫離開其本國或其經(jīng)常居住國而前往別國避難的人，包括政治難民、戰(zhàn)爭難民和經(jīng)濟難民。,（二）《關(guān)于難民地位的公約》規(guī)定的難民包括兩類人：1. 根據(jù)國際聯(lián)盟主持訂立的有關(guān)協(xié)議、公約和議定書或聯(lián)合國國際難民組織約章被視為難民的人；2. 于1951年1月1日以前發(fā)生的事情并因正當(dāng)理

26、由畏懼由于種族、宗教、國籍、屬于某一社會團體或具有某種政治見解的原因遭受迫害而留在其本國之外，并且由于此項畏懼而不能或不愿受該國保護的人，或者不具有國籍并由于上述事情留在他以前經(jīng)常居住的國家以外而現(xiàn)在不能或由于上述畏懼不愿返回該國的人。,（三）《關(guān)于難民地位的議定書》擴大了額難民的范圍（四）難民特征：1.居留于本國之外或經(jīng)常居住在外國2.有正當(dāng)理由畏懼本國的政治迫害而留在他國3.難民是因畏懼政治迫害，不愿或不能受國籍國保護，不能

27、或不愿返回以前經(jīng)常居住的國家。,二、難民身份的確定1. 難民身份的條件（1）客觀條件：該人在其本國或經(jīng)常居住地國之外，且不能或不愿受其本國保護或返回其經(jīng)常居國。（2）主觀條件：該人有正當(dāng)理由畏懼因種族、宗教、國籍、屬于某一社會團體或具有某種政治見解等原因而受到迫害。2. 確定難民身份的程序。 實踐中，有關(guān)程序問題一些國家通過國內(nèi)立法作出規(guī)定。,三、難民的法律地位 (一)難民的入境、居留和出境1. 對于未經(jīng)許可

28、而進入或逗留于締約國領(lǐng)土但毫不遲延地自動向有關(guān)當(dāng)局說明了正當(dāng)理由的難民，該國不得因該難民非法入境或逗留的事實本身而對之加以懲罰。2. 對于合法在締約國境內(nèi)的難民，該國除非基于國家安全或公共秩序的理由且根據(jù)法定程序作出的判決，不得將之驅(qū)逐出境；對于決定予以驅(qū)逐的難民，該國應(yīng)給他們一個合理的期間，以便其取得合法進入另一國家的許可。,(二)難民的待遇 一個人經(jīng)申請獲準(zhǔn)取得難民地位后，難民本人及其家庭成員在締約國境內(nèi)負有遵守所在國的