談認定正當防衛(wèi)應當注意的問題

1、1談認定正當防衛(wèi)應當注意的問題談認定正當防衛(wèi)應當注意的問題我國《刑法》第20條第1款明確規(guī)定“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！彪m然我國新刑法明確了正當防衛(wèi)的概念，完善了正當防衛(wèi)制度。但在司法實踐中，將一些看似符合正當防衛(wèi)條件的行為，以正當防衛(wèi)論，導致公正失衡。為此，筆者就正當防衛(wèi)的防衛(wèi)意圖和必要限度作以下細致

2、的分析：一、防衛(wèi)意圖的認定正當防衛(wèi)是否構成，首先要弄清楚防衛(wèi)意圖。所謂防衛(wèi)意圖的內容包括兩個方面：(1)防衛(wèi)認識。即防衛(wèi)人對正在進行的不法侵害的諸多事實因素的認識和對自己防衛(wèi)行為的認識。(2)防衛(wèi)目的。即防衛(wèi)人希望通過防衛(wèi)行為達到制止不法侵害、保護國家、公共利益、本人或者他人合法權益免受不法侵害的心理愿望。所以防衛(wèi)意圖具有隱蔽性的特征，有時防衛(wèi)人的客觀行為使其防衛(wèi)意圖的表露明百無誤，有時卻不易辨認。二、防衛(wèi)限度的確認就刑法第20條第2款

3、規(guī)定：“正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任?！彼^“明顯超過必要限度造成重大損害，是指從雙方行為性質、手段、強度的比較看防衛(wèi)行為明顯超過制止不法侵害行為而對不法侵害人所必須實行的損害，造成不法侵害人重傷、死亡等不必要的嚴重后果。”雖然新刑法較具體的規(guī)定了正當防衛(wèi)限度的標準，但在司法實踐中還應注意以下幾個方面：3三、正當防衛(wèi)幾個相關問題(一)防衛(wèi)過當根據新刑法的有關規(guī)定，防衛(wèi)過當就是指除去無限防衛(wèi)以外的明顯超過正當防衛(wèi)

4、必要限度，造成重大損害的行為。由此可見，防衛(wèi)過當是犯罪行為的一種，但犯罪者在主觀上是出于保護國家的、公共的、本人的或者他人的合法權益，同一般刑事犯罪有重大區(qū)別，是一種特殊形式的犯罪，所以，防衛(wèi)過當有其自身的特點：一是防衛(wèi)行為明顯超過必要的限度二是造成重大損害。也就是說防衛(wèi)過當也應具備正當防衛(wèi)的前四個條件，只是不符合正當防衛(wèi)的最后一個條件，故“明顯超過必要限度造成重大損害”是不可分割的統(tǒng)一整體，是成立防衛(wèi)過當不可缺少的條件。在實踐中，由于

5、法律沒有具體規(guī)定必要限度的標準，因而較難認定，從立法本意上講：必要限度就是以防衛(wèi)行為足以制正在進行的不法侵害的必要限度，但也需參考以下幾個因素的影響：一是不法侵害的強度。所謂不法侵害的強度，是指行為的性質，行為對客體可能造成的損害結果的情況及造成這種損害結果的手段，工具的性質和打擊部位等因素的統(tǒng)一。如果能用較緩和的手段制止住不法侵害時，就不允許采取激烈的防衛(wèi)手段二是不法侵害的緩急。所謂不法侵害的緩急是指侵害的緊迫性，即不法侵害所形成的對