國際法講義international law1

1、國際法講義International Law,河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院宋忠勝,第一章 導(dǎo) 論,第一節(jié) 國際法的定義名稱性質(zhì)與特征 第二節(jié) 國際法的歷史發(fā)展 第三節(jié) 國際法的淵源第四節(jié) 國際法的主體第五節(jié) 國際法的基本原則第六節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系,基本內(nèi)容,,第一節(jié) 國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,國際法（International law），又稱國際公法，是指在國家之間交往中形成的、用以調(diào)整國際關(guān)系特別是國家間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、

2、有約束力的原則、規(guī)則、規(guī)章制度的總稱。,一、國際法的定義,定義表明,,（一）國際法是國際社會成員共同制定或共同公認的，而不是 由一個超國家的世界立法機關(guān)制定的；（二）國際法以國際關(guān)系為調(diào)整對象，主要是調(diào)整國家間的各 種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，國際法律關(guān)系的主體主要是國家；（三）國際法由對國際社會成員具有約束力的各種規(guī)范組成， 與國內(nèi)法對照，它是法的一個獨立體系。,二、國

3、際法的名稱,,“國際法”一詞，在西方文獻中以“萬民法”（Jus Gentium）為最初淵源。Jus Gentium原本是萬民法的意思，源于羅馬法（古代羅馬法有市民法jus civile 和萬民法jus gentium之分，前者是調(diào)整羅馬市民之間關(guān)系的，后者是調(diào)整羅馬市民與外國人之間及外國人之間關(guān)系 的。萬民法屬私法性質(zhì)，不是國際法。,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,,,1625年，有“國際法之父”之稱的荷蘭人雨果﹒格老秀斯（Hugo

4、 Grotius）在其名著《戰(zhàn)爭與和平法》中，將jus gentium 延伸用于國際關(guān)系領(lǐng)域。（萬國法 Law of Nations）“萬民法是根據(jù)所有國家或多數(shù)國家的意志承認的一種強制性的權(quán)力。”,格老休斯與國際法,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,Hugo Grotius (1583-1645),“For God has given conscience a judicial power to be the sovereign guid

5、e of human actions, by despising whose admonitions the mind is stupefied into brutal hardness.”,,,格老秀斯是荷蘭著名的人文主義者和法學(xué)家。1589年出生于德佛特城一個富裕律師和議員的家庭，少年時聰慧過人，14歲入大學(xué)，攻讀數(shù)學(xué)、哲學(xué)和法學(xué)。16歲隨荷蘭駐法大使赴法國研讀法文，歸國后獲奧爾良大學(xué)法學(xué)博士。17歲任律師。20歲任荷蘭官修《荷蘭戰(zhàn)

6、史》總編輯。24歲任荷蘭律師公會主席。30歲任鹿特丹市首相。1618年，荷蘭發(fā)生宗教和政治內(nèi)訌，他因支持的一派失敗而被捕入獄，被判終身監(jiān)禁。3年后越獄逃往法國。1622年——1624年完成巨著《戰(zhàn)爭與和平法》。后來他認識了瑞典國王并得到其賞識，1634年起被任命為瑞典駐法大使11年。1644年他被召回瑞典，被任命為國會議員。他拒絕定居瑞典，次年悄然離去。在返回巴黎途中船只遇風(fēng)暴觸礁，他登岸后筋疲力盡而死。格老秀斯的主要法學(xué)著作除《戰(zhàn)爭與

7、和平法》外，還有《捕獲法》、《論海上自由》、《荷蘭法律導(dǎo)論》。《戰(zhàn)爭與和平法》的發(fā)表完成了兩件偉業(yè)，一是開創(chuàng)了國際公法學(xué)，二是把自然法學(xué)推入一個嶄新的階段，他個人因此被譽為“國際法之父”和古典自然法學(xué)的創(chuàng)始人。,雨果﹒格老秀斯簡介,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,,1789年，英國法哲學(xué)家邊沁（ Bentham ）在其著作《道德及立法原理緒論》一書中采用International law 一詞，在國際法學(xué)界獲得普遍認可。,邊沁與國際法,國際

8、法的定義名稱性質(zhì)與特征,邊沁簡介,邊沁是英國著名的法學(xué)家，功利主義法學(xué)的創(chuàng)始人。1784年出生在倫敦的一個律師家庭，自幼聰明好學(xué)，有神童之譽。13歲進入牛津大學(xué)皇家學(xué)院，16歲在林肯學(xué)院攻讀法律，畢業(yè)后當了職業(yè)律師，并創(chuàng)建倫敦大學(xué)兼任教授。由于他的全部志趣在于從事理論研究工作，中年后他便隱居在議會大廈附近的一所小宅內(nèi)專門從事法學(xué)研究工作。他組織了邊沁小組，吸收如奧斯丁、詹姆斯.密爾等著名人物參加，并創(chuàng)辦了《威斯敏斯特評論》雜志。邊沁一生

9、不倦地著書立說，提出許多法律革新方案，在推動英國法律改革運動方面起了絕對性作用，,,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,他的許多方案在其死后都陸續(xù)變成了現(xiàn)實。,邊沁的主要著作有:,《政府片論》（1776年）,《道德與立法原理導(dǎo)論》（1780年）,《憲法法典》（1830年） 等。,Bentham,,在大陸法系國家，因有公私法區(qū)分的傳統(tǒng)，通常還使用Public International law（瑞士最早使用），以別于國際私法（Priva

10、te International law）。,國際公法,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,在中國，19世紀中葉開始從西方接受國際法，當時通用的名稱是萬國公法或公法。1864年，美國傳教士威廉﹒馬丁（William Martin，漢譯丁韙良）將美國人惠頓（Weaton）所著的《國際法原理》（Element of International law）譯為《萬國公法》。1873年日本人箕作麟祥將美國人沃爾錫（Woolsey）的《國際法》譯為日文時，

11、將其譯為“國際法”。清末法律改革輸入中國。,中國與國際法,,,三、國際法的性質(zhì),國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,（一）國際法是法律的一個部門,西諺云：“哪里有社會，哪里就有法律?！敝灰袊H社會的存在和發(fā)展，就必然有國際法，所以國際法的性質(zhì)首先就是它的法律性。,在國際法學(xué)上，曾經(jīng)有一些人對國際法是不是法表示懷疑，其中最有影響的是19世紀英國法學(xué)家奧斯?。↗ohn Austin）。他認為法律是掌握主權(quán)者的命令，國際社會并不存在這樣的法,國際

12、法不過是一部有道德力量的行為規(guī)范而已，簡言之，只是“實在的國際道德”此外，由于在歷史上國際法常遭到粗暴的踐踏和公然的違反，因而也不斷引起人們對國際法的法律性質(zhì)的懷疑。,,約漢.奧斯?。?790—1859），英國19世紀著名法學(xué)家，分析法學(xué)創(chuàng)始人。由于他的努力，使西方法理學(xué)徹底掙脫了神學(xué)、倫理學(xué)的傳統(tǒng)束縛，第一次成為真正獨立的科學(xué)。奧斯丁創(chuàng)立的分析實證主義法學(xué)已成為西方當代三大主流法學(xué)之一，他在法學(xué)史上的地位和作用越來越受到人們的重視。1

13、832年他出版了分析法學(xué)的第一部著作《法理學(xué)研究范圍的限定》，這部書被后人譽為近代西方法學(xué)的開山之作。1843年，奧斯丁被選為法國科學(xué)院政治學(xué)院士，他的著作的德、法文版在大陸各地發(fā)行。1863年他的夫人整理出版了他的講稿，定名為《法理學(xué)講演錄》，此書的科學(xué)價值立即得到當時英國著名法學(xué)家梅因的大力推崇，從此奧斯丁聲名大振。奧斯丁的思想體系基本上是邊沁型的，但又有所不同，在法學(xué)方面，他使邊沁創(chuàng)立的“命令學(xué)說”和“分析方法”得到了更充分的發(fā)展

14、。他的法學(xué)被譽為“法學(xué)家的法學(xué)”。,約漢.奧斯丁簡介,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,,國際法在國際生活中存在的事實有目共睹：,否定國際法的法律性質(zhì)是錯誤的,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,１、各國承認受國際法的約束，它們不僅在實踐中以條約、習(xí)慣等形式確認有這種法律，而且很多國家還在其國內(nèi)法中規(guī)定遵守國際法；,２、當各國面臨國際問題時，它們總是把這些問題盡力解釋為是符合國際法或國際法不加以禁止的，或其它國家違反了國際法。把它當作一種法律上的權(quán)利

15、義務(wù)問題而求助于先例、條約和法學(xué)家的意見，而不是視其為道德義務(wù)問題；,３、各種國際會議和國際條約都一再維護國際法，例如《聯(lián)合國憲章》序言載有“尊重由條約與國際法其他淵源而起之義務(wù)”，并強調(diào)應(yīng)以“國際法之原則調(diào)整或解決足以破壞和平之國際爭端?！?,國際法與國際道德,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,國際社會成員在彼此交往中必然客觀地形成種種行為規(guī)范，其中有的屬于國際道德與禮讓的范疇，有的則屬于國際法的范疇，二者的界限相對是清楚的。就國際道德而言

16、，它主要是通過國際社會輿論形成的，依仗人們內(nèi)在的信念及道義力量來維持，是一種不太明確的規(guī)范。各國為了彼此尊重、交往方便和友好合作，往往實行國際禮讓，如駐在國對外交使節(jié)的某些禮儀、便利及善意措施，在戰(zhàn)爭中對戰(zhàn)俘實行人道待遇等等。這些規(guī)則在相互基礎(chǔ)上一般均能得到遵循，但它們不是國際法的法源，即使遭到抵制與破壞，也只構(gòu)成不道德或不友好的行為，不會引起當事國的法律責(zé)任，除非它們通過某種程序確已轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)則。就國際法而言，它是各國通過協(xié)議或習(xí)

17、慣形成的，是一種較為確定的規(guī)范。這種規(guī)范與國際道德的區(qū)別,就在于它對當事國是有法律拘束力的。,,（二）國際法主要是國家之間的法,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,國際法的這一性質(zhì)表明，它不是適用于個人之上或個人與國家之間關(guān)系的法律，而是主要適用于國家之間的法律；它不是由一國制定的法律，而是由各國共同制定或認可的法律；同時，各國制定或認可這一事實又決定了它也不是超國家的或凌駕于國家之上的法律。那種主張將國際法改造成“世界法（World Law

18、）”“人類法(Law of humanity)”“超國家法（Supernational Law）”和“跨國法（Transnational Law）”一類的法律，使它適用于所有國家和個人，并最終成為一種在國家之上由一個超國家權(quán)力支配國家的法律是錯誤的。,,（三）國際法的效力具有特殊性,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,一些西方學(xué)者主張，與國內(nèi)法相比較而言，國家法是“弱法（weak law ）”，因為在國際社會，不像在國內(nèi)社會有統(tǒng)一的權(quán)威機

19、關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)的制定、執(zhí)行和適用法律。制定國際法的、執(zhí)行國際法的和最后可能受到國際法制裁的都是國家本身，沒有超越國家的強制力保證國際法的實施。 但這恰恰說明了國際法的效力具有特殊性。這種特殊性就體現(xiàn)在：國際法雖然缺乏統(tǒng)一的制定和實施它的中央機關(guān)，但這不僅不會減損其效力，反而能加強其效力。這是因為，國家不會創(chuàng)制對其不利的法律，更不會隨意破壞自己創(chuàng)制的法律，而國際法則不同，一國若不服從或不同意某些規(guī)則，可以提出保留、修改甚至宣布對它

20、不適用，但國際法規(guī)則的存在是客觀的。國際法具備一定的強制力，也為國際實踐所證實。所以我們不能說國際法作為一個整體不如國內(nèi)法有效，只能說，國際法發(fā)生效力和強制作用的方式比,國內(nèi)法特殊。,,國際法的效力來自于什么？,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,國際法效力的根據(jù)是國際法的一個基本理論問題，即國際 法依據(jù)什么而對國家有拘束力，對此不同的流派有不同的 觀點。,自然法學(xué)派認為，國際法的拘束力來自“自然理性”，而自然理性是不可違背的。

21、它從一些抽象的概念出發(fā)，顯然使法律規(guī)范和倫理道德混為一談，且其內(nèi)容多為“法學(xué)擬制”，難以在實踐水平上加以檢驗。,實在法學(xué)派認為，國際法的拘束力來自于國際習(xí)慣或條約中所表現(xiàn)出來的“共同意志”。這種學(xué)說認為，任何規(guī)則不能僅僅因其合理而成為國際法，只有在證明該規(guī)則已為各國共同同意后才能成為國際法，這種同意就是國際法效力的基礎(chǔ)。與自然法說重視內(nèi)容的正義性相比，實在法說則重視形式的有效性。,1、,2、,,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,新實在法學(xué)派對

22、國際法效力的根據(jù)提出了權(quán)力政治說和政策定向說。權(quán)力政治說（Theory of Power Politics）認為國際政治支配著國際法，而國際政治的核心是國家權(quán)力，因此國際法的效力根據(jù)應(yīng)從國際政治中去找。國際政治中，勢力的均衡即國家權(quán)力的均衡是國際法存在的基礎(chǔ)和國際法有效的根據(jù)。這種理論的代表人物美國的施瓦曾伯格稱：“國際法就是權(quán)力法，可以作為強權(quán)政治的工具。”政策定向說（Policy-orient Theory）的基本觀點是把法

23、律視為包括規(guī)則在內(nèi)的權(quán)威政策的抉擇過程，是對權(quán)威的期望。國際法是國家對外政策的表現(xiàn)，它的效力取決于國家對外政策，政策的實施要靠有效控制。因而在國際關(guān)系中控制實力強的國家的外交政策處于支配地位，所以這樣的國家的外交政策,3、,在國際法的效力上起主要作用。,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,4、格老秀斯學(xué)派 格老秀斯學(xué)派認為國際法效力的根據(jù)主要是自然法，其次是協(xié)定。這個學(xué)派采取了折中主義立場，承認協(xié)定是國際法效力的根據(jù)之一，同時認為“

24、人類理性”也是國際法效力的根據(jù)。5、新自然法學(xué)派 新自然法學(xué)派分為社會連帶法學(xué)派和規(guī)范法學(xué)派。 社會連帶法學(xué)派反對國家主權(quán)觀念，認為一切法律的根據(jù)在于社會連帶這一社會事實，通過人類法律良知，社會規(guī)則實現(xiàn)為法律規(guī)則，而對社會的個人具有強制性。 規(guī)范法學(xué)派反對國家主權(quán)觀念，否認國家意志創(chuàng)造法律之說，認為一切法律規(guī)則的效力都出自上一級法律。,,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,,我國學(xué)者認為，各國的意志之

25、間的協(xié)議是國際法的效力根據(jù)。這是由于：,國際法是國家之間的法律，只有國家在自愿基礎(chǔ)上達成的協(xié)議，才可能獲得各國的普遍遵守；,⑴,國家之間的協(xié)議是各國作為國際法的制定者通過一定的立法程序共同制定的法律文件，具有一般法律的共同屬性；,⑵,⑶,國家之間的協(xié)議是各國單獨或集體強制實施國際法的依據(jù)。,,四、國際法的特征,國際法的定義名稱性質(zhì)與特征,國際法調(diào)整的對象主要是國家間的關(guān)系，因此國際法律關(guān)系的主體主要是國家。這是國際法最重要的特征。,國際