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1、120062006—20162016年國際私法司法考試真題及答案解析年國際私法司法考試真題及答案解析2006200635.甲公司在德國注冊(cè)成立,在中國進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)時(shí)與中國的乙公司發(fā)生商務(wù)糾紛并訴諸中國法院。法院經(jīng)審理查明:中公司的控股股東為英國人,甲公司在德國、英國和中國均有營(yíng)業(yè)所。依照我國有關(guān)法律及司法解釋,法院應(yīng)如何選擇確定本案甲公司營(yíng)業(yè)所?a.以其德國營(yíng)業(yè)所為準(zhǔn)b.以其英國營(yíng)業(yè)所為準(zhǔn)c.以其中國營(yíng)業(yè)所為準(zhǔn)d.以當(dāng)事人共同選擇的營(yíng)業(yè)
2、所為準(zhǔn)答案及解析:c《民法通則意見》第185條規(guī)定:“當(dāng)事人有兩個(gè)以上營(yíng)業(yè)所時(shí),應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛有最密切聯(lián)系的營(yíng)業(yè)所為準(zhǔn);當(dāng)事人沒有營(yíng)業(yè)所的,以其住所或經(jīng)常居住地為準(zhǔn)。”本題中,甲公司在中國進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)時(shí)與中國的乙公司發(fā)生商務(wù)糾紛,并且甲公司在德國、英國和中國均有營(yíng)業(yè)所,可以認(rèn)定中國營(yíng)業(yè)所為與糾紛有最密切聯(lián)系的營(yíng)業(yè)所。法院應(yīng)選擇甲公司中國營(yíng)業(yè)所為本案中的營(yíng)業(yè)所。故本題答案為c。36.依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定及司法解釋,下列哪項(xiàng)判斷是正確的?a
3、.對(duì)于在我國境內(nèi)沒有住所的外國被告提起涉外侵權(quán)訴訟,只有該侵權(quán)行為實(shí)施地在我國境內(nèi)時(shí),其所屬轄區(qū)的中級(jí)人民法院才可以對(duì)該侵權(quán)訴訟行使管轄權(quán)b.我國法院可以根據(jù)當(dāng)事人選擇我國法院的書面協(xié)議對(duì)涉外民事訴訟行使管轄權(quán)c.對(duì)原本無權(quán)管轄的涉外民事訴訟,只要該訴訟的被告前來出庭應(yīng)訴,我國法院就可以對(duì)其行使管轄權(quán)d.因在中國履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同發(fā)生的糾紛,當(dāng)事人只能向中國法院提起訴訟答案及解析:b《民事訴訟法》243條規(guī)定:“因合同糾紛或者其他
4、財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛,對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu),可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地。、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄?!备鶕?jù)第19條第1款的規(guī)定,重大涉外案件由中級(jí)人民法院管轄。因此盡管該侵權(quán)行為可以由我國法院
5、管轄,但只有具備重大涉外案件的條件,才能由所屬區(qū)的中級(jí)人民法院管轄。故a錯(cuò)誤;第244條規(guī)定:“涉外合同或者沙外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄;選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定?!惫蔮正確;第245條:“涉外民事訴訟的被告對(duì)人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。”因此,不是無管轄權(quán)而是對(duì)管轄權(quán)無異議的情況下,當(dāng)事人應(yīng)訴
6、答辯的,視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。故c錯(cuò)誤;第246條:“因在中國履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同發(fā)生糾紛引起的訴訟由中國法院專屬管轄?!币虼?,當(dāng)事人可以向其他國家的法院起訴,但是中國法院具有此類案件的專屬管轄權(quán),d錯(cuò)誤。由此可知,本題答案為b。3絕適用。故b正確;而我國法律中常常采用“社會(huì)公共利益”來表述“公共秋序”這一概念。由于公共秩序保留制度的普遍性、客觀性與重要性,該制度已經(jīng)為有關(guān)國際條約所規(guī)定。故c、d正確。所以本題答案為a
7、。40.中國x公司與美國y公司訂立一項(xiàng)出口電器合同,約定有關(guān)該合同爭(zhēng)議的解決適用《美國統(tǒng)一商法典》。x公司負(fù)責(zé)安排巴拿馬籍貨輪運(yùn)輸,并約定適用《海牙規(guī)則》。該批貨物在中國港口裝船時(shí)因操作失誤使碼頭裝卸設(shè)備與船舶發(fā)生了碰撞,導(dǎo)致船舶與部分貨物的損失。依照我國有關(guān)法律,下列哪一選項(xiàng)是正確的?a.該案應(yīng)由中國該港口轄區(qū)中級(jí)人民法院管轄b.該案應(yīng)由中國該港口轄區(qū)海事法院管轄c.出口合同的雙方選擇適用《美國統(tǒng)一商法典》的約定是無效的d.運(yùn)輸合同應(yīng)
8、當(dāng)適用中國法答案及解析:b《海事訴訟特別程序法》第7條第(一)項(xiàng)規(guī)定:“因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄?!惫蔮正確;我國《海事訴訟特別程序法》只是規(guī)定了因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄,而沒有規(guī)定必須由中級(jí)人民法院管轄,故a錯(cuò)誤;《民法通則》第145條第1款規(guī)定:“涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同糾紛應(yīng)適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。”因此,雙方可以選擇《美國統(tǒng)一商法典》作為合同適用的法律,故
9、c錯(cuò)誤;《民法通則》第145條第2款規(guī)定:“涉外合同當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”只有在當(dāng)事人沒有選擇的時(shí)候,才能適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。故d錯(cuò)誤。所以本題答案為b。80.關(guān)于我國涉外仲裁法律規(guī)則,下列哪些表述不符合我國《仲裁法》的規(guī)定?a.只要是有關(guān)當(dāng)事人可以自由處分的權(quán)利的糾紛,就可以通過仲裁解決b.如果當(dāng)事人有協(xié)議約定,仲裁案件可以不開庭審理c.仲裁庭在中國內(nèi)地進(jìn)行仲裁時(shí),無權(quán)對(duì)當(dāng)事人就仲裁協(xié)
10、議有效性提出的異議作出決定d.由三人組成仲裁庭審理的案件,裁決有可能根據(jù)一個(gè)仲裁員的意見作出答案及解析:ac《仲裁法》第2條規(guī)定:“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛,可以仲裁?!钡?條規(guī)定:“下列糾紛不能仲裁:(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛;(二)依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。”故不是所有當(dāng)事人的糾紛都能夠通過仲裁解決,a錯(cuò)誤;第39條規(guī)定:“仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以
11、根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其他材料作出裁決?!惫蔮正確;第20條第1款規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定,另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定?!币虼?,仲裁庭有權(quán)對(duì)當(dāng)事人就仲裁協(xié)議的效力提出的異議作出決定,故c錯(cuò)誤;第53條規(guī)定:“裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí),裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員
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