2017年司法考試真題解析(商經知產法)

1、2017年司法考試真題解析年司法考試真題解析（商法、經濟法、知產產權法）（商法、經濟法、知產產權法）希律法考鄭遠民一、商法：一、商法：25.植根農業(yè)是北方省份一家從事農產品加工的公司。為拓寬市場，該公司在南方某省分別設立甲分公司與乙分公司。關于分公司的法律地位與責任，下列哪一選項是錯誤的A.甲分公司的負責人在分公司經營范圍內，當然享有以植根公司名義對外簽訂合同的權利B.植根公司的債權人在植根公司直接管理的財產不能清償債務時，可主張強制執(zhí)

2、行各分公司的財產C.甲分公司的債權人在甲分公司直接管理的財產不能清償債務時，可主張強制執(zhí)行植根公司的財產D.乙分公司的債權人在乙分公司直接管理的財產不能清償債務時，不得主張強制執(zhí)行甲分公司直接管理的財產【考點】總公司與分公司【答案】D【解析】A項考查分公司負責人能否以總公司名義對外簽訂合同。分公司是總公司的分支機構，分公司的經營行為是總公司的一種代表行為。其負責人在經營范圍內，可代表總公司對外簽訂合同。A項說法正確，不選。B、C、D項考

3、查總公司與分公司的債務承擔問題。依據(jù)公司法第14條規(guī)定，公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。因此，總、分公司是一個法律主體，對外以其總、分公司的全部財產承擔法律責任。因此，B、C說法正確，不選，D項說法錯誤，應選。（本題答案：D）26.彭兵是一家(非上市)股份有限公司的董事長，依公司章程規(guī)定，其任期于2017年3月屆滿。由于股東間的矛盾，公司未能按期改選出

4、新一屆董事會。此后對于公司內部管理，董事間彼此推諉，彭兵也無心公司事務，使得公司隨后的一項投資失敗，損失100萬元。對此，下列哪一選項是正確的A.因已屆期，彭兵已不再是公司的董事長B.雖已屆期，董事會成員仍須履行董事職務C.就公司100萬元損失，彭兵應承擔全部賠償責任D.對彭兵的行為，公司股東有權提起股東代表訴訟【考點】董事任期、董、監(jiān)、高責任、股東代表訴訟【答案】B【解析】A、B考查董事任期。依據(jù)公司法第四十五條規(guī)定，董事任期由公司章

5、程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。A項彭兵雖然任期屆滿，仍是公司董事長，A項錯誤；B項董事會成員仍應履職，正確。【考點】股權的強制執(zhí)行【答案】C【解析】本題考查股權的強制執(zhí)行問題。依據(jù)公司法第72條規(guī)定，人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時，

6、應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。A項僅僅列明通知公司的其他股東，說法錯誤。B項列明法院1個月內，可主張優(yōu)先購買權說法錯誤，不符合法律規(guī)定。C項考查強制執(zhí)行中債務人權益保護問題。強制執(zhí)行應以債權人的債權得到實現(xiàn)為限，不得超限執(zhí)行損害債務人利益。本題中股權屬于可分割財產，若50%股權足以清償債務，就不能強制執(zhí)行其全部股權。C項正確。D項考查

7、強制執(zhí)行程序中以拍賣方式取得股權的時間。依據(jù)公司法第73條規(guī)定，依照本法第71條、第72條轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。丁某的股權取得以公司簽發(fā)給他的出資證明書為準。D項錯誤。29.逐道茶業(yè)是一家生產銷售野生茶葉的普通合伙企業(yè)，合伙人分別為趙、錢、孫。合伙協(xié)議約定如下：第一，趙、錢共同擔任合伙事務執(zhí)行人；第二，趙、錢共同以合伙企業(yè)名義對外簽約時

8、，單筆標的額不得超過30萬元。對此，下列哪一選項是正確的A.趙單獨以合伙企業(yè)名義，與甲茶農達成協(xié)議，以12萬元的價格收購其茶園的茶葉，該協(xié)議為有效約定B.孫單獨以合伙企業(yè)名義，與乙茶農達成協(xié)議，以10萬元的價格收購其茶園的茶葉，該協(xié)議為無效約定C.趙、錢共同以合伙企業(yè)名義，與丙茶葉公司簽訂價值28萬元的明前茶銷售合同，該合同為有效約定D.趙、錢共同以合伙企業(yè)名義，與丁茶葉公司簽訂價值35萬元的明前茶銷售合同，該合同為無效約定【考點】合伙

9、事務執(zhí)行、合伙人對外簽訂合同的效力【答案】C【解析】本題考查合伙事務的執(zhí)行以及合伙人對外簽署合同的效力問題。依照合伙協(xié)議約定，趙、錢為共同合伙事務執(zhí)行人，不得單獨以合伙企業(yè)名義對外簽訂合約。又依據(jù)《合伙企業(yè)法》第37條，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。A項對外簽訂合同有效，但違反共同執(zhí)行合伙事務的合伙協(xié)議，錯誤。B項對外簽訂合同是有效的，說法錯誤，同時違反共同執(zhí)行合伙事務的合伙協(xié)議約定，錯

10、誤。C項符合合伙協(xié)議的要求，是正確的。D項違反合伙協(xié)議的規(guī)定，但合同應為有效，D項錯誤。【注意】本題有個大坑：問題設定是個大坑，它不是問的“合同是否有效”？而是傾向于問哪一項做法“符合合伙協(xié)議”？同時考查對外簽署的合同是否有效？（本題答案：C）30.“李老漢私房菜”是李甲投資開設的個人獨資企業(yè)。關于該企業(yè)遇到的法律問題，下列哪一選項是正確的A.如李甲在申請企業(yè)設立登記時，明確表示以其家庭共有財產作為出資，則該企業(yè)是以家庭成員為全體合伙人