司法考試刑法試題解析

1、12014年司法考試刑法真題解析年司法考試刑法真題解析一、單項(xiàng)選擇題（一、單項(xiàng)選擇題（121=21121=21）1關(guān)于公平正義理念與罪刑相適應(yīng)原則的關(guān)系，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？A公平正義是人類社會(huì)的共同理想，罪刑相適應(yīng)原則與公平正義相吻合B公平正義與罪刑相適應(yīng)原則都要求在法律實(shí)施中堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩C根據(jù)案件特殊情況，為做到罪刑相適應(yīng)，促進(jìn)公平正義，可由最高法院授權(quán)下級(jí)法院，在法定刑以下判處刑罰D公平正義的實(shí)現(xiàn)需要正確處理法

2、理與情理的關(guān)系，罪刑相適應(yīng)原則要求做到罪刑均衡與刑罰個(gè)別化，二者并不矛盾【答案】C【考點(diǎn)】社會(huì)主義法治理念、罪刑相適應(yīng)原則【解析】罪刑相適應(yīng)原則，又稱罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，是指刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。罪刑相適應(yīng)原則既是我國刑法的一項(xiàng)基本原則，也是一項(xiàng)基本量刑原則。關(guān)于A項(xiàng)。公平和正義是法的基本價(jià)值之一，是法所追求的最終目標(biāo)，自古以來就是人類社會(huì)的共同理想。罪刑相適應(yīng)，源自因果報(bào)應(yīng)觀念，是適應(yīng)人們樸素的公平意

3、識(shí)的一種法律思想，它要求重罪重罰、輕罪輕罰、罰當(dāng)其罪、罪刑相當(dāng)。從這一點(diǎn)來說，罪刑相適應(yīng)原則與公平正義相吻合。因此，A項(xiàng)正確，不當(dāng)選。關(guān)于B項(xiàng)。公平正義不是抽象的，而是具體的，其具體體現(xiàn)在個(gè)案之中，是能夠被人們察覺到和感受到的。在此意義上說，具體的個(gè)案才是實(shí)現(xiàn)公平正義的最佳載體。而任何個(gè)案（尤其是刑事案件）的處斷，都必須堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，這是一項(xiàng)基本的司法準(zhǔn)則。犯罪是刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果，犯罪不僅決定了行為人應(yīng)

4、當(dāng)受刑罰處罰，而且決定了其所受刑罰的輕重。至于是否應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰以及刑罰的輕重，則取決于具體的案件事實(shí)和法律規(guī)定。我國《刑法》第61條規(guī)定：“對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處?！痹摋l規(guī)定實(shí)際上是罪刑相適應(yīng)原則的具體化。因此，B項(xiàng)正確，不當(dāng)選。關(guān)于C項(xiàng)。公平正義和罪刑相適應(yīng)都不是絕對(duì)的，而是相對(duì)的。在具體的個(gè)案中，可以綜合考慮案件的各種情況，在尊重案件事實(shí)和所適用

5、法律的前提下，進(jìn)行一定的靈活掌握。從重處罰、從輕處罰、減輕處罰、免除處罰，即是不同的刑罰裁量方法。其中，減輕處罰，是指在法定刑以下判處刑罰。根據(jù)我國《刑法》第63條第2款的規(guī)定，犯罪分子雖然不具有刑法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰?？梢?，減輕處罰的例外適用的決定權(quán)，僅由最高人民法院所掌握，而非其他任何下級(jí)人民法院。這種規(guī)定的目的在于由最高人民法院統(tǒng)一掌握減輕處罰的例外適用情形，

6、以確保法律適用的嚴(yán)肅和統(tǒng)一。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。關(guān)于D項(xiàng)。公平正義并非是絕對(duì)的，而是相對(duì)的，不同的個(gè)案、不同的語境，自然會(huì)得出不同的結(jié)論。即使是同一個(gè)案件，由于評(píng)價(jià)主體的各種差異，也會(huì)得出不同的結(jié)論。情理和法理的沖突不可避免，甚至無處不在，公平正義的實(shí)現(xiàn)，必須妥善處理情理與法理的關(guān)系。罪刑均衡和刑罰個(gè)別化，是一般與特殊、原則與例外的關(guān)系，是一個(gè)問題的兩個(gè)方面，二者完全可以統(tǒng)一在罪刑相適應(yīng)原則之內(nèi)，并不矛盾。因此，D項(xiàng)正確，不當(dāng)選。綜上

7、，本題的正確答案是C。2甲懷疑醫(yī)院救治不力致其母死亡，遂在醫(yī)院設(shè)靈堂、燒紙錢，向醫(yī)院討說法。結(jié)合社會(huì)主義法治理念和刑法規(guī)定，下列哪一看法是錯(cuò)誤的？3的行為。只要實(shí)施購買或者出售二行為之一，即屬于上述“買賣”。此外，《刑法》第125條第1款和第2款分別規(guī)定了“非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪”和“非法制造、買賣、運(yùn)輸、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物質(zhì)罪”，這兩個(gè)罪名中的“買賣”，也均指購買或者賣出的行為。有關(guān)規(guī)范性法律文件的規(guī)定也證實(shí)了這

8、一點(diǎn)。例如，2013年1月31日最高人民法院《關(guān)于發(fā)布第四批指導(dǎo)性案例的通知》就指出，“非法買賣”毒害性物質(zhì)，是指違反法律和國家主管部門規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)許可，擅自購買或者出售毒害性物質(zhì)的行為，并不需要兼有買進(jìn)和賣出的行為。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤，不當(dāng)選。關(guān)于B項(xiàng)。同類解釋規(guī)則，是對(duì)刑法進(jìn)行體系解釋的必然要求，后者是指根據(jù)刑法條文在整個(gè)刑法中的地位，聯(lián)系相關(guān)法條的含義，闡明其規(guī)范意旨的解釋方法。要做好體系解釋，就必須要遵從同類解釋規(guī)則，

9、對(duì)于刑法分則條文在列舉具體要素之后使用的“等”、“其他”用語，按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行解釋。例如，《刑法》第307條第1款妨害作證罪中的“以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證……”，對(duì)這里的“等”，應(yīng)解釋為與“暴力、威脅、賄買”的方法一樣的引起他人作偽證的方法。再如，《刑法》第263條搶劫罪中的“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的……”，對(duì)這里的“其他”，應(yīng)解釋為與“暴力、脅迫”的方法相類似的搶劫公私財(cái)物的方法。因此，B項(xiàng)正確，當(dāng)

10、選。關(guān)于C項(xiàng)。誹謗罪的成立條件為捏造損害他人名譽(yù)的事實(shí)并予以散布，即“捏造事實(shí)誹謗他人”。其中，捏造是本罪的預(yù)備行為，誹謗才是本罪的實(shí)行行為。根據(jù)2013年9月13日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第1條第2款的規(guī)定，明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布，情節(jié)惡劣的，以“捏造事實(shí)誹謗他人”論?？梢?，該司法解釋對(duì)誹謗罪成立條件的“捏造事實(shí)誹謗他人”，作了擴(kuò)大解釋，而非

11、當(dāng)然解釋。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤，不當(dāng)選。關(guān)于D項(xiàng)。盜竊尸體罪中的“尸體”，是指已經(jīng)死亡的人的身體的全部或者一部。骨灰不是尸體，將盜竊骨灰的行為認(rèn)定為盜竊尸體，屬于類推解釋，而非擴(kuò)大解釋。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤，不當(dāng)選。綜上，本題的正確答案是B。4關(guān)于構(gòu)成要件要素，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？A傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素B簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”是記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素C“被害人基

12、于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)”是詐騙罪中的客觀的構(gòu)成要件要素、不成文的構(gòu)成要件要素D“國家工作人員”是受賄罪的主體要素、規(guī)范的構(gòu)成要件要素、主觀的構(gòu)成要件要素【答案】D【考點(diǎn)】構(gòu)成要件由具體要素組成，此即構(gòu)成要件要素。對(duì)此，可以分為不同的種類：（1）記述的構(gòu)成要件要素與規(guī)范的構(gòu)成要件要素。前者是指與構(gòu)成要件要素相對(duì)應(yīng)的客觀事實(shí)，只需要進(jìn)行事實(shí)判斷、知覺的、感性的認(rèn)識(shí)即可確定的要素。后者是指需要法官進(jìn)行規(guī)范判斷、價(jià)值判斷才可確定的要素；（2）積極的