論最密切聯(lián)系原則在我國(guó)的適用

1、..1論最密切聯(lián)系原則在我國(guó)的適用論最密切聯(lián)系原則在我國(guó)的適用摘要：密切聯(lián)系原則是近年來國(guó)際上興起的一條法律選擇新原則。該原則不是我國(guó)沖突法的墓本原則，而是我國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用的一個(gè)補(bǔ)充性原則，在調(diào)整我國(guó)涉外民事關(guān)系中起著重要的作用。關(guān)鍵詞：國(guó)際私法，最密切聯(lián)系原則，沖突法最密切聯(lián)系原則又稱為“最真實(shí)聯(lián)系”、“最強(qiáng)聯(lián)系”、“最重要聯(lián)系”，是指“在處理某一涉外民事法律關(guān)系或涉外民事案件時(shí)，全面權(quán)衡法律關(guān)系的有關(guān)連結(jié)因素，通過質(zhì)和量的分

2、析，找出與該法律關(guān)系或有關(guān)當(dāng)事人最直接、最本質(zhì)和最真實(shí)的聯(lián)系的法律加以使用原則”。最密切聯(lián)系原則是確定某一涉外民事法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的指導(dǎo)性原則，它通過對(duì)最重利益分布的認(rèn)定或?qū)ψ钪乩娣峙涞某姓J(rèn)來選擇適用與該法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。最密切聯(lián)系原則最初僅適用于合同和侵權(quán)領(lǐng)域，而后又被一些國(guó)家擴(kuò)展適用于多法域國(guó)家準(zhǔn)據(jù)法的確定、國(guó)籍積極沖突的解決、繼承關(guān)系的法律適用、夫妻關(guān)系的法律適用、親子關(guān)系的法律適用、扶養(yǎng)關(guān)系的法律適用、住所積極沖

3、突的解決、營(yíng)業(yè)所積極沖突的解決、仲裁的法律適用、信托的法律適用等領(lǐng)域。現(xiàn)在許多國(guó)家的立法和司法實(shí)踐都不同程度地采納了該原則，并規(guī)定了它的具體適用范圍和適用方法。二、最密切聯(lián)系原則對(duì)國(guó)際私法理論的新發(fā)展目前，國(guó)際私法學(xué)界無不肯定最密切聯(lián)系原則的理論價(jià)值和實(shí)用價(jià)值，但人們對(duì)它的認(rèn)識(shí)還不完全一致。目前主要有三種學(xué)說：（一）原則這一觀點(diǎn)認(rèn)為，最密切理論是進(jìn)行法律選擇的基本原則。他們認(rèn)為最密切聯(lián)系原則就是指某一涉外民事關(guān)系或某一涉外案件應(yīng)適用與該

4、法律關(guān)系或該案件有最密切聯(lián)系的那個(gè)地方的法律。作為一項(xiàng)原則，它對(duì)法院在處理涉外案件時(shí)在法律選擇上具有約束力。（二）方法這一觀點(diǎn)認(rèn)為，最密切聯(lián)系理論是一種法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則只是一種與其他法律選擇方法具有同等法律效力的方法，而不是一項(xiàng)原則，它對(duì)法院沒有強(qiáng)制約束力，法院可以根據(jù)具體案情和有關(guān)法律決定是否采用與案件有最密切聯(lián)系的那個(gè)地方的法律。..3協(xié)調(diào)。它是根據(jù)所要解決的問題的性質(zhì)和特點(diǎn)，以公正合理為目標(biāo)來確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法。最密切

5、聯(lián)系原則作為當(dāng)代國(guó)際私法法律選擇的一項(xiàng)重要原則，在我國(guó)國(guó)際私法立法中得到了廣泛的應(yīng)用。1985年《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、1986年《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》）、1988年《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）、1987年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》（以下簡(jiǎn)稱《解答》）、1992年《中華人民共和國(guó)海商法》（以下簡(jiǎn)稱《

6、海商法》）、1995年《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》、1999年《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）等法規(guī)中都規(guī)定有最密切聯(lián)系原則，涉及到合同的法律適用，國(guó)籍、住所、營(yíng)業(yè)所的積極沖突的解決，扶養(yǎng)的法律適用、多法域的認(rèn)定等問題。其中，運(yùn)用最廣泛的是關(guān)于合同的法律適用問題。1985年《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第五條，首次在涉外經(jīng)濟(jì)合同領(lǐng)域采用這一原則；1986年《民法通則》將這一原則擴(kuò)大適用到侵權(quán)行為的損害賠償和撫養(yǎng)問題上；1988年4月，最高

7、人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》又將這一原則應(yīng)用到解決國(guó)籍、住所、營(yíng)業(yè)地的積極沖突以及多法域國(guó)家的準(zhǔn)據(jù)法的確定上。不僅如此，我國(guó)立法在合同法領(lǐng)域還綜合運(yùn)用了兩大法系適用最密切聯(lián)系原則的特點(diǎn)，采納了1985年《海牙國(guó)際貨物買賣合同法律適用公約》的最新成果，并結(jié)合我國(guó)的實(shí)際，兼顧英美法系法律適用的靈活性與大陸法系特征性履行的確定性，科學(xué)而廣泛地運(yùn)用最密切聯(lián)系原則，從而對(duì)保證我國(guó)案件的公正審理起了非常重要的作用。盡管最密切聯(lián)系原則在我國(guó)

8、得到了一定的應(yīng)用和發(fā)展，但仍存在一些不足之處，其具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1.有關(guān)最密切聯(lián)系的立法除個(gè)別法規(guī)或法律比較完善之外，其立法的系統(tǒng)性不夠，整體水平有待提高。2.隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往的頻繁，涉外民商事關(guān)系越來越復(fù)雜，我國(guó)在不得不賦予法官一定自由裁量權(quán)以彌補(bǔ)立法之不足的時(shí)候，對(duì)應(yīng)用自由裁量權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)過于模糊，在依據(jù)此種方法選擇法律時(shí)，應(yīng)該遵循哪些法律選擇的原則或考慮哪些客觀的聯(lián)系因素，我國(guó)立法尚未做出具體的規(guī)定，全憑法官主