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認(rèn)證類型：個人認(rèn)證

認(rèn)證主體：常**（實名認(rèn)證）

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IP屬地：河北 更新時間：2024-03-13 格式：pdf 頁數(shù)：2 大?。?56.63KB 人氣指數(shù)：12 舉報 版權(quán)申訴

1、援財會月刊淵綜合冤窯83窯陰中外企業(yè)合資期望取得11躍2的商業(yè)效果，其本質(zhì)就是一場財富的聯(lián)姻，合并是為了獲得更大的利益。中外企業(yè)合資，曾傳出一段段令人羨慕的佳話，近年卻屢屢鬧出解散風(fēng)波。透過這些解散事件，我國企業(yè)應(yīng)吸取什么教訓(xùn)呢？本文試圖通過分析法國達(dá)能公司（以下簡稱“達(dá)能”）并購杭州娃哈哈集團(tuán)有限公司（以下簡稱“娃哈哈”）的案例，尋找一些對我國企業(yè)引進(jìn)外資有意義的啟示。一、案例介紹2007年“兩會”期間，娃哈哈集團(tuán)董事長、人大代表宗慶

2、后上交了一份提案，名為《關(guān)于立法限制外資通過并購壟斷我國各個行業(yè)維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全的提案》。這個提案來源于達(dá)能欲強(qiáng)行以40億元人民幣的低價，并購?fù)薰傎Y產(chǎn)達(dá)56億元的其他非合資公司51豫的股權(quán)事件。娃哈哈1996年以部分固定資產(chǎn)作投入與達(dá)能等外方合資成立五家公司，生產(chǎn)以“娃哈哈”為商標(biāo)的包括純凈水、八寶粥等在內(nèi)的產(chǎn)品。當(dāng)時，娃哈哈持股49%，達(dá)能與香港百富勤公司合占51%的股份。亞洲金融風(fēng)暴之后，百富勤公司將股權(quán)賣給達(dá)能，使達(dá)能躍升到51%

3、的控股地位。早在1996年2月19日，合資公司與娃哈哈簽署了《商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。該協(xié)議重新描述了娃哈哈商標(biāo)作價1億元以及其中5000萬元作為中方注資、另外5000萬元由合資公司購買，該協(xié)議遭到了國家商標(biāo)局的拒絕。后來雙方在1999年5月18日改簽了一份《商標(biāo)使用合同》。該合同約定：娃哈哈同意向合資公司提供一個專有和不可撤銷的權(quán)利和商標(biāo)使用許可，在合同期限內(nèi)用以制造和在國內(nèi)外市場上銷售產(chǎn)品，包括使用“娃哈哈”字樣作為商號和公司名稱的一部分權(quán)

4、利。1999年，宗慶后和中方?jīng)Q策班子商量決定，由職工集資持股成立的公司出面，建立一批與達(dá)能沒有合資關(guān)系的公司。這些公司大多建立在西部、對口支援的革命老區(qū)、國家貧困地區(qū)以及三峽庫區(qū)等當(dāng)初達(dá)能不愿意投資的地區(qū)，并取得了良好的經(jīng)濟(jì)效益。到2006年，這些公司的總資產(chǎn)已達(dá)56億元，當(dāng)年利潤達(dá)10.4億元。而合資公司2006年的銷售額為200億元，利潤僅20億元。幾年后，達(dá)能突然以商標(biāo)使用合同中娃哈哈“不應(yīng)許可除娃哈哈達(dá)能合資公司外的任何其他方使

5、用商標(biāo)”為由，要求強(qiáng)行收購這幾家由娃哈哈職工集資持股成立的、與達(dá)能沒有合資關(guān)系的公司。二、案例分析1.達(dá)能并購?fù)薰录且粓龉蓹?quán)爭奪戰(zhàn)。這場股權(quán)爭奪戰(zhàn)源于1996年，當(dāng)時娃哈哈持股49%，達(dá)能與百富勤公司合占51%的股份。但在亞洲金融風(fēng)暴之后，百富勤公司將股權(quán)賣給達(dá)能，使達(dá)能躍升到51%的控股地位。經(jīng)過這樣的股權(quán)變動，達(dá)能最終擁有了51豫的絕對控股地位。導(dǎo)致這種結(jié)局，與娃哈哈引進(jìn)外資解決企業(yè)困境的決策有關(guān)。當(dāng)時我國的市場經(jīng)濟(jì)體制還不是

6、很健全，在與國外投資者合作時，因為資金不足，所以常用無形資產(chǎn)和技術(shù)入股，將無形資產(chǎn)提前變現(xiàn)。這樣，當(dāng)時的難關(guān)是渡過了，但卻為以后的產(chǎn)權(quán)之爭埋下了隱患。2.達(dá)能并購?fù)薰录且粓錾虡?biāo)使用權(quán)的爭奪戰(zhàn)。由于我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展較晚，商標(biāo)專利權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)受法律重視和保護(hù)比較晚，更不健全。當(dāng)時順應(yīng)國有企業(yè)改革的潮流，大力引進(jìn)外資，解決企業(yè)的發(fā)展問題，而忽視了商業(yè)合同中有關(guān)商標(biāo)使用權(quán)等專利權(quán)的細(xì)節(jié)，導(dǎo)致十年的合作變成十年后面臨收購的結(jié)局。商標(biāo)使用權(quán)也

7、是無形資產(chǎn)。而在1996年合資時，娃哈哈商標(biāo)經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估后作價1億元人民幣。根據(jù)1996年2月9日的《合資經(jīng)營合同》，娃哈哈向合資公司的注資包括5000萬元無形資產(chǎn)，即娃哈哈商標(biāo)價值的一半，娃哈哈商標(biāo)價值的另外5000萬元由合資公司出資購買。娃哈哈系列商標(biāo)的全部權(quán)利歸入合資公司。3.達(dá)能并購?fù)薰且粓龊贤L(fēng)險的典型事例。商業(yè)合同一經(jīng)簽訂和備案就具有法律效力。娃哈哈在十年前為眼前利益，沒有重視商標(biāo)使用權(quán)，沒留意合同中關(guān)于商標(biāo)使用權(quán)的語

8、言邏輯。更讓娃哈哈沒有想到的是，合同中一項看似不經(jīng)意的條款，卻讓娃哈哈在日后陷入了被動。雙方在合同上簽署有這樣一條：“中方將來可以使用（娃哈哈）商標(biāo)在其他產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售上，而這些產(chǎn)品項目已提交給娃哈哈與其合營企業(yè)的董事會進(jìn)行考慮”。這即意味著，娃哈哈要使用自己的商標(biāo)生產(chǎn)和銷售產(chǎn)品，需要經(jīng)過達(dá)能同意或者與其合資。反思達(dá)能強(qiáng)行并購?fù)薰咐菊恐型夂腺Y能取得協(xié)同效應(yīng)，為企業(yè)創(chuàng)造財富，同時也伴隨著各種風(fēng)險。本文以達(dá)能強(qiáng)行并購?fù)薰槔?/p>

9、在分析該事件本質(zhì)的基礎(chǔ)上揭示了我國企業(yè)引進(jìn)外資過程中存在的一些問題。【關(guān)鍵詞】并購商標(biāo)使用權(quán)合同風(fēng)險陰窯84窯財會月刊淵綜合冤援娃哈哈與達(dá)能合作以來，多次簽訂和修改了《商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《商標(biāo)使用許可合同》，這些經(jīng)過備案和沒有經(jīng)過備案的合同被媒體看來是陰陽合同。法律界專業(yè)人士分析指出，這些合同問題，簡本備案的《商標(biāo)使用許可合同》有效，沒有備案的《商標(biāo)使用合同》無效，因為備案為強(qiáng)制備案。如果《商標(biāo)使用許可合同》以及《合資經(jīng)營合同》中有關(guān)限制

10、娃哈哈商標(biāo)給合資公司之外使用的條款合法有效，娃哈哈授權(quán)非合資公司使用的行為無疑構(gòu)成違約。4.達(dá)能在我國實施的并購類似惡意并購。近年來，外資并購目標(biāo)直指國內(nèi)各行業(yè)排名前三位的企業(yè)，并控股這些龍頭企業(yè)，已導(dǎo)致許多重要行業(yè)或龍頭企業(yè)被其控制。以達(dá)能為例，目前達(dá)能在我國飲料行業(yè)十強(qiáng)企業(yè)中除了收購?fù)薰?9家企業(yè)和樂百氏公司98豫的股權(quán)，還收購了深圳益力礦泉水公司54援2豫的股權(quán)、上海梅林正廣和飲用水公司50豫的股權(quán)，以及匯源果汁22.18豫的

11、股權(quán)。同時，達(dá)能還收購了奶業(yè)企業(yè)蒙牛49豫的股權(quán)，以及光明乳業(yè)20援01豫的股權(quán)。這些企業(yè)都擁有我國馳名商標(biāo)，是我國名牌的擁有企業(yè)，行業(yè)的排頭兵。種種跡象表明達(dá)能傾向于壟斷我國飲料市場，是一種惡意的并購，違反了國家2006年實行的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中的相關(guān)條款。另外，此事件從另一方面折射出我國在經(jīng)濟(jì)安全立法上的巨大空白。如果我們僅止于從“自由主義”式的交易司法角度進(jìn)行審視，恐怕會忽略其中更該令人警醒的典型意義，因為它暴

12、露出的是我國在經(jīng)濟(jì)安全立法上的巨大空白。三、啟示在為了國際化而進(jìn)行的收購與被收購中，我國企業(yè)與跨國企業(yè)有一個明顯的思維差異：我國企業(yè)賣掉自己或者引進(jìn)國際資本，是想更好地走國際化道路；跨國巨擘收購我國企業(yè)，則是想更好地實現(xiàn)本土化，其目標(biāo)很明確，就是為了進(jìn)入我國市場而收購我國企業(yè)。它們要么是看中我國企業(yè)業(yè)已成熟的渠道，要么讓被并購的企業(yè)成為其全球的加工制造中心。當(dāng)企業(yè)被賣之后，這兩種目的就會發(fā)生碰撞。而這一點，常常被我國性急的企業(yè)家們忽略。

13、出現(xiàn)以上情況的原因是由于我國經(jīng)濟(jì)還不太成熟，在市場規(guī)則與法制意識方面相對落后于經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家。我國的企業(yè)與政府都有一種急于借外力快速發(fā)展的“急躁癥”。面對以上情況，我國企業(yè)應(yīng)該注意以下幾方面的問題：1.有必要全面地評估以往對直接投資會帶來的“先進(jìn)技術(shù)、管理經(jīng)驗、高就業(yè)、高收入”溢出效應(yīng)的樂觀判斷。重新審視外資利用直接投資搶奪我國客戶、購買我國企業(yè)、影響我國進(jìn)出口業(yè)務(wù)的現(xiàn)實，重視外資企業(yè)從微觀經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域、宏觀經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域和貨幣金融領(lǐng)域可能給我國經(jīng)

14、濟(jì)運(yùn)行帶來的不確定因素的影響，并在此基礎(chǔ)上，著手直接投資風(fēng)險防范法律體系的建構(gòu)工作，務(wù)求平衡引進(jìn)外資需求和保護(hù)民族工業(yè)的關(guān)系，尋找借助外力和自主創(chuàng)新的契合點，擺正對待直接投資的態(tài)度，審慎、務(wù)實、積極地對待直接投資的策略選擇問題。通過這些措施，從源頭上防范引進(jìn)外資帶來的風(fēng)險。2.在引進(jìn)外資資本時，企業(yè)不可能既將資本變現(xiàn)，又控制企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營權(quán)。毋庸置疑，一旦資本占了上風(fēng)，企業(yè)的運(yùn)作必然要完全符合資本的意志。所以，在合資企業(yè)中，只有控制住資

15、本，才能更好地控制企業(yè)，不能為了眼前的利益而放棄長遠(yuǎn)的戰(zhàn)略。被達(dá)能并購的樂百氏公司就是一個很好的例子，樂百氏公司在喪失控股權(quán)后，不得不按照達(dá)能的思維模式運(yùn)作，結(jié)果虧損嚴(yán)重。3.應(yīng)對外資并購，企業(yè)先要自強(qiáng)。要做大做強(qiáng)，應(yīng)該從兩方面著手：（1）增強(qiáng)我國企業(yè)自主創(chuàng)新的能力。大量實例表明，凡是引進(jìn)外資獲得成功的企業(yè)和行業(yè)，都是自我發(fā)展和創(chuàng)新意識較強(qiáng)的企業(yè)。（2）加快我國企業(yè)間的資源重組、并購和整合，組建我國的企業(yè)“航母”。寶鋼集團(tuán)與新疆八一鋼鐵

16、集團(tuán)簽署戰(zhàn)略聯(lián)盟協(xié)議，八鋼稱其目標(biāo)是整體融入寶鋼。此前，世界鋼鐵業(yè)老大米塔爾曾搶先接觸八鋼并有意收購，最終寶鋼擊退米塔爾與八鋼合并。兩家國內(nèi)鋼鐵企業(yè)的聯(lián)合重組，可以實現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)，也為業(yè)內(nèi)應(yīng)對外資并購提供了新思路。4.確立明晰的產(chǎn)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略。進(jìn)一步明確戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)，整體規(guī)劃產(chǎn)業(yè)發(fā)展和企業(yè)改革，對于戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)，外資進(jìn)入的方式和深度要有明確的界定；對于涉及戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)的并購重組，必須堅持國家戰(zhàn)略利益至上的原則，在服從戰(zhàn)略利益的前提

17、下考慮企業(yè)的商業(yè)利益，避免以犧牲戰(zhàn)略利益、長遠(yuǎn)利益為代價去換取眼前利益。5.識別和預(yù)防合同風(fēng)險。與發(fā)達(dá)國家的外資企業(yè)相比，我國企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)、法律意識等方面還相對欠缺。在與中方企業(yè)談判時，外資企業(yè)在合資合同等法律文件方面很少有對自己未來不利的漏洞，相反會為自身日后的“安全”做精心的安排。中方企業(yè)應(yīng)不斷加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)、法律意識，在簽訂合資合同時聘請律師和相關(guān)顧問，仔細(xì)識別和領(lǐng)會合同條款，將中外企業(yè)合資有可能帶來的風(fēng)險拒之門外。此外，鑒于“法

18、不禁即可行”，要防止中方企業(yè)合資后被外資企業(yè)惡意收購，這關(guān)鍵還是要靠法律。目前，我國出臺的關(guān)于外資并購的條例已經(jīng)不少，但是《反壟斷法》的實施及其法律效力的發(fā)揮還存在一些障礙。通過立法，明確外資惡意并購或行業(yè)壟斷的定義，嚴(yán)格限定外資并購國內(nèi)企業(yè)的條件。同時，通過立法設(shè)立外資并購和反壟斷審查機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)外資并購中的反壟斷審查，對發(fā)現(xiàn)已有并購中存在外資惡意并購或形成行業(yè)壟斷的，采取果斷措施予以分拆或撤銷，修改不合理的合同。主要參考文獻(xiàn)1.林深.