西方法學(xué)的歷史

1、法理學(xué)導(dǎo)論,第三章 西方法學(xué)的歷史,一、古希臘二、羅馬法學(xué) 三、歐洲中世紀(jì)法學(xué)四、西方近代法學(xué)五、西方現(xiàn)代法學(xué),一、古希臘,以雅典為代表的古希臘城邦國(guó)家的成文法不多，沒有健全的專門法律機(jī)構(gòu)和職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)，沒有獨(dú)立的法學(xué)。但以習(xí)慣法為主體的法律制度已有相當(dāng)程度的發(fā)展。,法律在古希臘的城邦政治生活中扮演著十分重要的角色。希臘人把國(guó)家視為一個(gè)倫理的、具有共同精神本質(zhì)的社會(huì)，其機(jī)構(gòu)的活動(dòng)從根本上講是一種教育活動(dòng)，通過教育使其成員能

2、享有那種精神本質(zhì)，并使整個(gè)社會(huì)凝聚在一種共同的心靈本質(zhì)之中。這種本質(zhì)對(duì)希臘人來說，不是純粹的抽象，而是具體地凝聚和體現(xiàn)在法律之中，法律體現(xiàn)政體及其精神要求，法律就是國(guó)家的凝聚力，它凝聚和團(tuán)結(jié)了社會(huì)。,二、羅馬法學(xué),（一） 羅馬法學(xué)的歷史地位 盡管羅馬人在文學(xué)、藝術(shù)、哲學(xué)等方面不及希臘人，但羅馬人的專長(zhǎng)是以帝國(guó)統(tǒng)治萬(wàn)民，以法為和平的王冠。羅馬人三次征服世界：武力、宗教、法律。（耶林）馬克思：羅馬法是簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品

3、生產(chǎn)完善的法。 馬克思：羅馬法是純粹私有制占統(tǒng)治的社會(huì)的生活條件和沖突的十分經(jīng)典性的法律表現(xiàn)，以致一切后來的法律都不能對(duì)它做任何實(shí)質(zhì)性的修改。,（二）羅馬法學(xué)的歷史進(jìn)程 1．羅馬法學(xué)的形成時(shí)期。其產(chǎn)生始于公元前3世紀(jì)。2．羅馬法學(xué)的發(fā)展時(shí)期。指公元前2世紀(jì)到公元前1世紀(jì)。涌現(xiàn)出了不少有名的法學(xué)家，后世稱他們?yōu)楣欧▽W(xué)家。,3．羅馬法學(xué)的昌盛時(shí)期。公元1世紀(jì)到3世紀(jì)，羅馬法學(xué)進(jìn)入了昌盛時(shí)期。奧古斯都授予部分法學(xué)家以解答權(quán)。公元1世

4、紀(jì)形成了兩大學(xué)派——薩賓派[帝制派]和普羅庫(kù)斯派[共和派]。五大法學(xué)家——蓋尤斯，保羅，烏爾比安，帕比尼安，莫蒂斯蒂魯斯，他們協(xié)助皇帝立法、解答法律問題、撰寫法學(xué)著作、從事法學(xué)教育，對(duì)羅馬法學(xué)做出了杰出貢獻(xiàn)。,,蓋尤斯（Gaius，130—180）保羅（Paulus，？—222）烏爾比安（Ulpianus，166—228）帕比尼安（Papinionus，150—212）莫蒂斯蒂魯斯（Modestinus，？—224）,蓋尤斯

5、 帕比尼安,4．羅馬法學(xué)的衰落時(shí)期。公元4世紀(jì)到5世紀(jì)，羅馬帝國(guó)出現(xiàn)了全面的政治經(jīng)濟(jì)危機(jī)，這是導(dǎo)致羅馬法學(xué)衰落的主要原因。公元426年，東羅馬帝國(guó)皇帝狄奧多西二世與西羅馬帝國(guó)皇帝瓦倫提安三世（帝國(guó)分裂是公元395年）聯(lián)合頒布“引證法”。明確宣布只有五大法學(xué)家的著述才具有法律效力，“五大法學(xué)家”的稱號(hào)從此建立；當(dāng)五大法學(xué)家意見不一致時(shí)，以多數(shù)為準(zhǔn)；如果勢(shì)均力敵時(shí)，以帕比尼安為準(zhǔn)；如果帕比尼安沒有談到，就以五大

6、法學(xué)家中比較公正的為準(zhǔn)。,5．羅馬法學(xué)的中興時(shí)期。東羅馬帝國(guó)皇帝查士丁尼在位時(shí)期，任命了一個(gè)由法學(xué)家和法官組成的法典編篡委員會(huì)，先后經(jīng)過六年的努力，于533-534年先后頒布：《查士丁尼法典》[歷屆皇帝敕令匯編]《學(xué)說匯纂》[收集了四十名羅馬歷史上著名法學(xué)家著作的片斷，匯編為50卷]《法學(xué)階梯》[又譯《法學(xué)總論》，法學(xué)教科書，有法律效力]；565年，法學(xué)家將查士丁尼在法典編完后發(fā)布的168條敕令匯編成集，稱《查士丁尼新律》。

7、統(tǒng)稱“國(guó)法大全”，又稱“民法大全”。查士丁尼《學(xué)說匯篡》和《法學(xué)階梯》對(duì)對(duì)近代民法典和民法學(xué)的影響是直接而深刻的，它在內(nèi)容和體例上為大陸法系的德國(guó)派和法國(guó)派樹立了范例。,三、歐洲中世紀(jì)法學(xué),（一）中世紀(jì)法學(xué)的歷史意義 中世紀(jì)法學(xué)所取得的成就主要體現(xiàn)在注釋法學(xué)和教會(huì)法學(xué)之中。注釋法學(xué)的形成和發(fā)展即是羅馬法和羅馬法學(xué)的復(fù)興，與文藝復(fù)興、宗教改革相并列。注釋法學(xué)從方法論上標(biāo)志著世俗法學(xué)的新生，使法學(xué)擺脫了神學(xué)的控制而成為獨(dú)立的學(xué)科，注

8、釋法學(xué)、世俗法學(xué)的發(fā)展，導(dǎo)致中世紀(jì)與教會(huì)法學(xué)對(duì)立的二元法學(xué)局面的出現(xiàn)。,（二）注釋法學(xué) 注釋法學(xué)分前期注釋法學(xué)派和后期注釋法學(xué)派（又稱評(píng)論法學(xué)）。二者在研究的著眼點(diǎn)與研究方法上都有很大的區(qū)別：【前期注釋法學(xué)派】著眼于過去，是為了恢復(fù)羅馬法的本來面目，采用的是機(jī)械注釋的方法；【后期注釋法學(xué)派】著眼于現(xiàn)在，是為了將歷史與現(xiàn)實(shí)結(jié)合起來，以解決現(xiàn)實(shí)問題并發(fā)展羅馬法傳統(tǒng)，采用的是評(píng)論的研究方法。,【前期注釋法學(xué)派杰出法學(xué)家】從11世紀(jì)末到

9、13世紀(jì)前半葉，作為注釋法學(xué)第一階段的前期注釋法學(xué)派在其存在的150余年間，經(jīng)過五代人的辛勤耕耘，涌現(xiàn)了一大批有名望的法學(xué)家，其中，伊爾納留斯（Irnerius，約1055—1130）、阿佐（Azo Portius，約1150—1230）、阿庫(kù)修斯（Accursius，約1182—1260）是主要代表。,,【后期注釋法學(xué)派杰出法學(xué)家】從13世紀(jì)下半葉到14世紀(jì)末、15世紀(jì)初，作為注釋法學(xué)第二階段的評(píng)論法學(xué)派也經(jīng)歷了150余年的發(fā)展，其

10、代表人物是阿爾伯特魯斯（Albertus Gandinus，？—1310）、巴爾多魯（Bartolus de Saxoferrato，1314—1357）、巴爾都斯（Baldus de Ubaldis，1327—1400）。,（三）教會(huì)法學(xué) 教會(huì)法學(xué)作為研究教會(huì)法的一門學(xué)問，是在教權(quán)與王權(quán)的斗爭(zhēng)中發(fā)展起來的。格拉提安于1140年完成的《教會(huì)法矛盾調(diào)和集》是第一本系統(tǒng)整理教會(huì)法并解決其中差異和矛盾的著作，這是教會(huì)法學(xué)產(chǎn)生的標(biāo)志。教會(huì)

11、法學(xué)家大多精通羅馬法，甚至也是羅馬法學(xué)家。在方法論上，教會(huì)法學(xué)家也主要使用的是注釋方法。,（四）經(jīng)院哲學(xué)家的法律觀 教父學(xué)的代表是圣奧古斯丁。托馬斯·阿奎那則是經(jīng)院哲學(xué)最偉大的代表人物。他把法律分成四類：永恒法。即上帝的理性，是神圣的智慧的永恒計(jì)劃 ；自然法。是神圣的理性在造物中的反映，是人作為理性動(dòng)物對(duì)永恒法的參與 ；神法。指神的啟示，即圣經(jīng)，是上帝恩賜的一份禮物，而不是天生的理性的發(fā)現(xiàn) ；人法。以公眾利益為目的

12、的合乎理性的法令，它是由負(fù)責(zé)管理社會(huì)的人作出和公布的 。,四、西方近代法學(xué)的開新,（一）古典自然法學(xué)派 跨國(guó)界的統(tǒng)一學(xué)派，其發(fā)展經(jīng)歷了三個(gè)階段：一是從17世紀(jì)初到17世紀(jì)中葉的形成階段，其特點(diǎn)在于思想家們雖強(qiáng)調(diào)法學(xué)與神學(xué)的分離，卻又并未能完全脫離神學(xué)痕跡，格老秀斯（Hugo Grotius，1583—1645）的《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》、霍布斯（Thomas Hobbes，1588—1679）的《利維坦》是這個(gè)階段的代表作；,,二是從17世

13、紀(jì)末到18世紀(jì)中葉的完備階段，其特點(diǎn)在于從人的理性中推導(dǎo)出個(gè)人權(quán)利，并進(jìn)行相應(yīng)的政治法律制度構(gòu)架的設(shè)計(jì)：洛克（John Locke，1632—1704）的《政府論》、孟德斯鳩（Baron de Montesquieu，1689—1755）的《論法的精神》、盧梭（J.J. Rousseau，1712—1778）的《社會(huì)契約論》是其代表作；,,三是應(yīng)用階段，19世紀(jì)以前都屬于應(yīng)用階段，人們一方面將自然法學(xué)說應(yīng)用于實(shí)際的政治斗爭(zhēng)，另一方面根據(jù)

14、自然法理論創(chuàng)立各部門法學(xué)。[法國(guó)民法典；普魯士的立法]西方17、18世紀(jì)是古典自然法學(xué)占主導(dǎo)地位的時(shí)代。古典自然法學(xué)派論說的主題是自然狀態(tài)、自然權(quán)利、自然法與社會(huì)契約論。,（二）哲理法學(xué)派 哲理法學(xué)亦稱法的形而上學(xué)，它用抽象的思辨方法來研究法律問題。其代表人物是康德和黑格爾。代表作有康德的《法的形而上學(xué)原理》和黑格爾的《法哲學(xué)原理》。,（三）歷史法學(xué)派 歷史法學(xué)派法學(xué)家們使用的方法是歷史比較的方法，反對(duì)抽象推理。歷史法學(xué)派的

15、創(chuàng)始人是胡果，但歷史法學(xué)的主要觀念則是由其學(xué)生薩維尼（Fredrich Karl von Savigny，1779—1861）提出來的。,,他們主張：第一、應(yīng)當(dāng)用歷史的方法來研究法律，古典自然法學(xué)的理性主義立法觀點(diǎn)在德國(guó)行不通，只是一種幻想；第二、法律是民族精神的體現(xiàn)，是隨著民族的發(fā)展而自發(fā)地形成的，它不能人為地通過立法來建立，因?yàn)槿藶榈姆杀厝皇д娑鴨适褡寰?。因此，法律的主要表現(xiàn)形式是習(xí)慣法，習(xí)慣法優(yōu)于成文法。,（四）功利主義

16、法學(xué) 功利主義法學(xué)的理論淵源部分地可以追溯到18世紀(jì)蘇格蘭哲學(xué)家大衛(wèi)·休謨，其杰出代表則是杰里米·邊沁和約翰·斯圖爾特·密爾。,,邊沁認(rèn)為苦與樂才是決定人應(yīng)當(dāng)做什么和不應(yīng)當(dāng)做什么的根本原則，衡量人類行為之善或惡的標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)當(dāng)是行為本身所引起的苦與樂的大小程度。政府的職責(zé)正在于通過避苦求樂以增進(jìn)社會(huì)的幸福，立法者要保證社會(huì)的幸福，就必須達(dá)到四個(gè)目標(biāo)：保證公民的生計(jì)（口糧）、富裕、平等和安全。密爾對(duì)

17、邊沁的學(xué)說進(jìn)行了改造。,（五）分析實(shí)證法學(xué) 分析實(shí)證法學(xué)與古典自然法學(xué)、歷史法學(xué)并列，被稱為西方十九世紀(jì)三大法學(xué)。其主要代表是奧斯?。↗ohn Austin，1790—1859），1832年他出版《法理學(xué)的范圍》一書，詳細(xì)論證了分析實(shí)證法學(xué)的基本主張。,,第一，在研究范圍上，奧斯丁將其分析法學(xué)的任務(wù)確定為對(duì)從實(shí)在法律制度中抽象出來的一般概念和原則予以分析和說明，也即他所謂的“一般法理學(xué)”；第二，在法的概念上，奧斯丁提出了主權(quán)、命令

18、和制裁三要素說，法律被認(rèn)為是主權(quán)者的一種命令，而實(shí)在法最本質(zhì)的特征在于其強(qiáng)制性；,,第三，在法律與道德的關(guān)系問題上，奧斯丁認(rèn)為二者沒有內(nèi)在的必然聯(lián)系，道德上的好與壞是沒有確定的標(biāo)準(zhǔn)的，因此應(yīng)該把道德因素從法律研究中剔除出去；第四，在研究方法上，采用實(shí)證主義的方法，不以任何先驗(yàn)的假設(shè)和推論作為前提，只注重實(shí)證分析，它標(biāo)志著西方法學(xué)從傳統(tǒng)的形而上學(xué)轉(zhuǎn)向?qū)ｉT的法律思維。,五、西方現(xiàn)代法學(xué)的多元格局,（一）自然法學(xué)的復(fù)興 隨著自然法學(xué)在20

19、世紀(jì)初的復(fù)興，西方出現(xiàn)了一些關(guān)注法律制度的基本價(jià)值的法理學(xué)。推動(dòng)自然法學(xué)復(fù)興的主要學(xué)者有意大利法學(xué)家韋基奧（G.D.Vecchio，1876—1910）、德國(guó)法學(xué)家施塔姆勒（R.Stammler，1856—1938）等，以美國(guó)法學(xué)家富勒（Lon Fuller，1902—1978）約翰·羅爾斯（John Rawls，1921—2002）和德沃金（Ronald Dworkin）等人為代表。,（二）新分析法學(xué) 自然法學(xué)的復(fù)興給

20、分析實(shí)證法學(xué)帶來了強(qiáng)有力的挑戰(zhàn)，分析實(shí)證法學(xué)發(fā)展為新分析法學(xué)。凱爾森（Hans Kelsen，1881—1973）的純粹法學(xué)將分析實(shí)證的立場(chǎng)和方法貫徹到底。哈特（H.L.A.Hart，1907—1993）的新分析法學(xué)與凱爾森有所不同。他法律稱作規(guī)則體系，并區(qū)分為主要規(guī)則和次要規(guī)則。前者是“設(shè)定義務(wù)的規(guī)則；后者是“關(guān)于規(guī)則的規(guī)則。,（三）社會(huì)學(xué)法學(xué) 社會(huì)學(xué)法學(xué)將研究的重點(diǎn)放在法律的社會(huì)目的、作用和效果的考察之上，強(qiáng)調(diào)社會(huì)不同利益的整

21、合。就其形成和發(fā)展的歷史而言，社會(huì)學(xué)法學(xué)主張?jiān)诜膳c社會(huì)的關(guān)系中理解法律的一貫立場(chǎng)至少可以追溯到近代哲學(xué)家休謨，而孟德斯鳩、孔德、斯賓塞等人則起到了重要的推進(jìn)作用。美國(guó)社會(huì)學(xué)法學(xué)的創(chuàng)始人羅斯科·龐德（Roscoe Pound，1874—1964）既對(duì)實(shí)用主義法學(xué)抱有一定的同情，又接受了自然法學(xué)的某些思想，提出了法律的社會(huì)控制理論。,,與龐德同時(shí)代的卡多佐（Benjamin Cardozo，1870—1938）、霍姆斯（O.

22、W.Holmes，1841—1935）等人贊同龐德的觀點(diǎn)，同時(shí)還強(qiáng)調(diào)法律滿足社會(huì)需要的模式是通過司法程序和司法保護(hù)來實(shí)現(xiàn)的?？?#183;盧埃林（Karl.N.Llewellyn，1893—1962），杰羅姆·弗蘭克（Jerome.N. Frank，1889—1957）同為法律現(xiàn)實(shí)主義的主要代表。,（四）經(jīng)濟(jì)分析法學(xué) 經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)最初是作為法學(xué)研究的一種新方法而出現(xiàn)的，它將法律與經(jīng)濟(jì)效益聯(lián)系起來，對(duì)法律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析。美國(guó)

23、法學(xué)家理查德·波斯納的《法律的經(jīng)濟(jì)分析》是其代表性著作。這個(gè)理論是建立在這樣的假設(shè)之上的，即人作為理性動(dòng)物，必然努力使自己的滿足得以最大化。由此，一個(gè)理性的法律制度應(yīng)該最大限度地利用人們的本性，促進(jìn)自然資源和社會(huì)財(cái)富的最有效利用。,（五）批判法學(xué) 20世紀(jì)七、八十年代在美國(guó)出現(xiàn)了批判法學(xué)運(yùn)動(dòng)。之所以被稱為批判法學(xué)，是因?yàn)檫@場(chǎng)運(yùn)動(dòng)的基本精神是對(duì)西方國(guó)家，尤其是對(duì)美國(guó)主流法律思想和現(xiàn)行法律制度持嚴(yán)厲的批判態(tài)度。這一運(yùn)動(dòng)的經(jīng)