商事審判特殊性研究.pdf

1、本文致力于比較全面地研究商事審判的特殊性，并提出了商事審判訴訟程序與非訟程序的制度設(shè)計。目前，由于商事訴訟案件的審理構(gòu)成了商事審判的主要內(nèi)容，因而本文主要以商事訴訟案件的審判特征為研究對象。當然，由于商事審判還包括對商事非訟案件的審理，對商事非訟程序的一些特征進行研究也成為了本文的組成部分。就商事審判的特殊性而言，主要表現(xiàn)在審判思維的特殊性、審判程序的特殊性、法律適用的特殊性和商事責(zé)任體系的特殊性四個方面。這些特殊性的闡明都是與傳統(tǒng)民事

2、審判相比較而得出的。所謂傳統(tǒng)民事審判，即以婚姻家庭、繼承、一般人身傷害、相鄰權(quán)糾紛、物權(quán)糾紛等傳統(tǒng)民事糾紛為審理對象的司法活動，其區(qū)別于以公司訴訟、票據(jù)訴訟、保險訴訟、證券訴訟、海事海商訴訟為主要內(nèi)容的商事審判。較之于傳統(tǒng)民事審判，商事審判在裁判思維、程序運行、管轄制度與審理方式、法律適用、責(zé)任體系等諸方面均不同于傳統(tǒng)民事審判。具體而言，商事審判思維表現(xiàn)出了更注重效率、保護營利、尊重商業(yè)判斷與企業(yè)自治、注重企業(yè)維持等不同于傳統(tǒng)民事審判思

3、維的特征。商事審判出于對效率的追求，審理程序可以相對簡化和縮略。在管轄上，適當松綁一般地域管轄中的“原告就被告原則”而實行便利原則，例如我國新民事訴訟法第二十六條規(guī)定“因公司設(shè)立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄”，而未區(qū)分公司是作為原告還是被告。在審理方式上弱化兩造對立、寬緩證據(jù)制度、著重調(diào)解、并吸收商業(yè)專家參與審理。在法律適用上，尊崇商事自治規(guī)范的優(yōu)先適用地位。在合同法案件中，對合同違約金效力的

4、判斷、對合同是否適用情勢變更原則的判斷因合同的商事性而不同。就商事責(zé)任體系的特殊性而言，則主要表現(xiàn)為加重性與減輕性的并存。前者主要指經(jīng)營者相較于普通消費者承擔(dān)了更重的注意義務(wù)和損害發(fā)生后更重的舉證責(zé)任，也包括雙方同為經(jīng)營性主體時，法律對處于信息優(yōu)勢地位的一方當事人課以了更重的義務(wù)與責(zé)任。后者主要指針對一些運行存在高風(fēng)險的行業(yè)，例如海事海商、航空運輸行業(yè)，法律特別規(guī)定了損害發(fā)生后的賠償限額。同時，公司法上發(fā)展出的商業(yè)判斷規(guī)則的司法適用，也

5、屬于商事責(zé)任減輕性的范疇。
　　 本文以上述對商事審判特殊性的認識和研究為基礎(chǔ)，提出了商事審判制度的構(gòu)建，即，原則上不破壞我國現(xiàn)行民事訴訟法的體系，而對其予以適當增益和調(diào)整相關(guān)內(nèi)容。即在現(xiàn)行民事訴訟法中，分別在總則和分則的審判程序一編中增設(shè)商事審判的總則規(guī)定和商事審判的具體制度。商事審判的總則部分應(yīng)體現(xiàn)效率、維護營利、尊重商業(yè)判斷等規(guī)則。就商事審判具體制度的結(jié)構(gòu)而言，本文將其分為商事訴訟程序制度和商事非訟程序制度兩部分。而商事非