《合同法》技術合同分則及相關優(yōu)惠政策

1、《合同法》技術合同分則及相關優(yōu)惠政策,2012年6月20日,第一部分,技術合同基礎知識,一、技術合同的分類技術合同是當事人就技術開發(fā)、轉讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。,技術開發(fā)合同 技術轉讓合同 技術咨詢合同技術服務合同,技術開發(fā)合同,技術開發(fā)合同是指當事人之間就新技術、 新產品、新工藝或者新材料及其系統的研究開發(fā)所訂立的合同?！裼忻鞔_、具體的科學研究和技術開發(fā)目標；●合同標的是當事人在訂立合

2、同時尚未掌握的技術方案；●預期成果有相應的技術創(chuàng)新內容；技術上無創(chuàng)新的現有產品改型、工藝變更等除外；●以揭示自然現象、規(guī)律和特征為目標的基礎性研究項目及軟科學研究項目所訂立的合同除外。,技術開發(fā)合同的分類,委托開發(fā)合同 合作開發(fā)合同 科技成果轉化合同,委托開發(fā)合同是當事人一方委托另一方進行研究開發(fā)工作并提供相應研究開發(fā)經費和報酬所訂立的技術開發(fā)合同。合作開發(fā)合同是當事人各方就共同進行研究開發(fā)工作所訂立的技術開發(fā)合同。 科

3、技成果轉化合同是當事人之間就具有產業(yè)應用價值的科技成果實施轉化訂立的合同。,委托開發(fā)與合作開發(fā)的區(qū)別,委托開發(fā)：當事人一方僅提供資金、設備、材料等物質條件，承擔輔助協作事項，另一方負責研發(fā)。合作開發(fā)：按約定計劃分工共同進行或分別承擔相應的研發(fā)工作。,技術轉讓合同,技術轉讓合同是指轉讓者將其擁有的專利和技術秘密的所有權或使用權有償轉讓他人所訂立的合同。 技術轉讓是現有的、特定的、權利化的技術在不同的法律主體之間的轉移。,技術轉讓合同

4、的分類,技術秘密轉讓合同 專利申請權轉讓合同專利權轉讓合同專利實施許可合同 獨占實施許可 排他實施許可 普通實施許可 可分售實施許可 可交叉實施許可,技術秘密轉讓合同是一方當事人（讓與方）將其擁有的技術秘密提供給受讓方，明確相互之間技術秘密成果使用權、轉讓權，受讓方支付相應使用費而訂立的合同。專利申請權轉讓合同是一方當事人（讓與方

5、）將其就特定的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利轉讓受讓方，受讓人支付相應價款而訂立的合同。 專利權轉讓合同是一方當事人（讓與方）將其發(fā)明創(chuàng)造專利權轉讓受讓方，受讓方支付相應價款而訂立的合同。專利實施許可合同是一方當事人（讓與方、專利權人或者其授權的人）許可受讓方在約定的范圍內實施專利，受讓方支付相應的使用費而訂立的合同。,獨占實施許可：讓與人不得在已許可受讓人實施專利的范圍內，就同一專利與第三人訂立專利實施許可合同，自己也不得實施該項專利。

6、排他實施許可：也叫獨家實施許可合同。讓與人不得在已許可受讓人實施專利的范圍內，就同一專利與第三人訂立專利實施許可合同，但讓與人保留實施該項專利的權利。普通實施許可：讓與人在同受讓人訂立技術轉讓合同后，保留自己實施專利、使用非專利技術和就同一技術與第三人訂立技術轉讓合同的權利。可分售實施許可：受讓人不但自己有權實施專利，而且有權就該項專利與第三人訂立專利實施許可合同。交叉實施許可：任何一方有權在一定范圍內實施另一方的專利，又有義務許

7、可另一方實施自己的專利。,技術秘密： 專有技術； 不為公眾所知悉； 能為權利人帶來經濟效益； 具有實用性； 權利人已采取保密措施?！?專利實施許可合同只在該專利權的存續(xù)期間內有效。專利權有效期限屆滿或者專利權被宣布無效的，專利權人不得就該專利與他人訂立專利實施許可合同。,技術咨詢合同,技術咨詢合同是指一方當事人為另一方就特定技術項目提供可行性論證、技術預測、專

8、題技術調查、分析評價報告等所訂立的合同。,合同標的為特定技術項目的咨詢課題；工作成果是為委托方提供科技咨詢報告和意見；一般情況下，在技術項目之前進行；技術咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔，但當事人另有約定的除外。,技術服務合同,技術服務合同是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同，不包括建設工程合同和承攬合同?！?技術服務一般情況下在項目之后進行；

9、● 受托方提供技術服務，造成委托方損失的，受托方要承擔責任。,技術服務合同的分類,一般技術服務合同特殊技術服務合同 技術中介合同 技術培訓合同,技術中介合同是當事人一方以知識、技術、經驗和信息為另一方與第三人訂立技術合同進行聯系、介紹、組織工業(yè)化開發(fā)并對履行合同提供服務所訂立的合同，但就不含有技術中介服務內容訂立的各種居間合同除外?！?技術中介的內容為特定的技術成果或技術項目；目的

10、是促成委托方與第三方進行技術交易?！?訂立形式： 與委托方單獨訂立有關技術中介合同； 在委托方與第三方訂立的技術合同中載明中介方權利與義務的有關中介條款。,技術培訓合同是當事人一方委托另一方對指定的專業(yè)技術人員（學員）進行特定項目的專業(yè)訓練和技術指導所訂立的合同，不包括職業(yè)培訓、文化學習和按照行業(yè)、單位的計劃進行的職工業(yè)余教育。 ● 標的是以傳授特定技術項目的專業(yè)技術知識；● 培

11、訓對象為與特定技術項目有關的專業(yè)技術人員。,二、技術合同的主體,自然人法人 機關法人 事業(yè)法人 社團法人 企業(yè)法人其他組織,三、技術合同的客體,知識形態(tài)的商品 —— 科技成果 技術密集型服務 —— 智力勞動,科技成果：指利用科學技術知識、信息和經驗作出的產品、工藝、材料及其改進等技術方案。包括專利、專利申請、技術秘密和

12、其他能夠取得知識產權的技術成果（如植物新品種、計算機軟件、集成電路布圖設計和新藥成果等）智力勞動：指利用自己所積累和掌握的知識、技術、經驗所提供的服務。,,技術是一個外延在擴展、內涵在深化的動態(tài)的概念,技術的特征,知識性與實用性 構思的無形性和載體的多樣化一次開發(fā)性多次轉讓性多主體占有性技術可不經主體的處分而逸出其占有經濟效益、社會效益、環(huán)境效益和科學技術效益性,四、技術合同的內容,技術合同的內容由當事人約定約定重于

13、法定,1、項目名稱,■ 項目名稱與合同封面以及技貿發(fā)票上的名稱必須一致 ■ 項目名稱要求簡明,2、標的技術的內容、范圍、形式和要求,技術指標、主要功能模塊等 注意：同一單位就相似的軟件系統與多個單位簽 訂的軟件開發(fā)、轉讓合同，要求每份合同 的主要功能模塊均不相同。 涉及專利技術的合同應寫明專利的名稱、

14、 專利號以及專利的有效期限 。,3、履行計劃、進度、期限、地點和方式,履行的計劃和實施步驟履行期限：一般指合同的有效期。技術合同的減免稅應在合同的有效期內進行。 履行地點：履行地點由當事人約定，沒有約定或約定不明確的， 技術開發(fā)合同：在研究開發(fā)人所在地履行； 技術轉讓合同：在受讓人所在地履行； 技術咨詢合同：在受托人所在地履行；

15、 技術服務合同：在委托人所在地履行。 合同發(fā)生糾紛，一般在履行地進行仲裁或者訴訟，另有約定除外?！?方式：當事人交付技術成果的具體方式和時間。,4、價款、報酬或者使用費及其支付方式,技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定，可采取的方式： ①一次總算、一次總付 ②一次總算、分期支付 ③提成支付 ④提成支付附加預付入門費,注意： 分期支付的金額合計數應與合同總額相一致。

16、 價款大小寫要一致。 提成支付的，建議按銷售收入提成，按月、季度、年。 軟硬件要分開，沒有分開的視同混合銷售，繳納增值稅。,價款、報酬或者使用費可考慮五個因素,技術成果的先進程度 技術成果的經濟效益和社會效益研究開發(fā)技術的成本技術成果的工業(yè)化開發(fā)和應用程度當事人享有的權益和承擔的責任等,5、技術情報和資料的保密及后續(xù)改進的 技術成果的分享,當事人約定技術情報、技術信息、經營信息或資料的保密

17、條款，包括保密事項、方式、范圍、期限和責任。 ● 合同雙方均應承擔保密義務● 約定的保密條款可以不受合同的終止、變更、解除的限制，而繼續(xù)有效。,,對后續(xù)改進的技術成果，當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享。,6、風險責任的承擔,針對技術開發(fā)合同而言 在技術開

18、發(fā)合同履行過程中，因出現無法克服的技術困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風險責任由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風險責任由當事人合理分擔。,7、技術成果的歸屬和收益的分享及利用 研究開發(fā)經費購置財產權屬,技術成果的歸屬直接關系到是否能減免稅,,一般技術技術開發(fā)、技術轉讓合同甲方至少擁有使用權,計算機軟件合同,軟件開發(fā)合同 對接受委托開發(fā)軟件的行為，凡

19、在開發(fā)合同中注明軟件的所有權歸委托方或開發(fā)方和委托方共同所有的，受托方從委托方所取得的技術開發(fā)收入，應當征收營業(yè)稅；如在開發(fā)合同中注明軟件所有權歸受托方或未約定所有權歸屬的，應視同為自行開發(fā)生產的軟件產品，征收增值稅。,,軟件轉讓合同 對納稅人與我國境內企業(yè)單獨簽訂合同，將自己開發(fā)的計算機軟件使用許可權轉讓給其他企業(yè)所取得的使用許可權轉讓收入，應當征收營業(yè)稅。 對經過國家版權局注冊

20、登記，在銷售時一并轉讓著作權、所有權的計算機軟件征收營業(yè)稅。,,如果研究開發(fā)費購置財產權屬歸甲方擁有，價款中應將技術性收入與非技術性收入分別核算，否則視為混合銷售，繳納增值稅,8、各方當事人的義務或協作事項及承擔 的責任,參照《合同法》的條款,9、中介方、擔保方的義務、報酬和支付 方式及承擔的責任,,10、驗收標準和方法,標準：按照合同約定的技術指標和內容來驗收。按照國際標準、國家標準、行業(yè)標準等或者雙方認可的

21、標準來驗收。方法：當事人可以選擇專家評議、國家規(guī)定的部門檢測、鑒定會或雙方認可的方式驗收。,11、違約金或者損失賠償的計算方法,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。違約責任 ①支付違約金 ②賠償損失,注意：“定金”與“訂金”的區(qū)別,■ 定金：當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務

22、人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。訂金：一方違約，另一方無權要求其雙倍返還。當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。,12、解決爭議的方法,協商 調解仲裁 仲裁決定是終局的，當事人對仲裁決定不服， 不得向人民法院起訴 訴訟 “或裁或

23、審”程序 注意：技術合同爭議的訴訟時效和申請仲裁的期限 為二年，自當事人知道或者應當知道權利被 侵害之時算起。,13、名詞和術語的解釋,,14、其它,,當事人為法人的技術合同，應當有其法定代表人或者其授權的人員在合同上簽名或者蓋章，并加蓋法人的公章或者合同專用章；當事人為自然人的技術合同，應當有其本人在合同上簽名或者蓋章；當事人為其他組織的合同，應當有該組織負責人在合同上簽名或者蓋章，并加蓋組織

24、的印章。 印章與書寫名稱要一致。法人、其他組織的內部職能機構或課題組訂立的技術合同申請認定登記的，應當在申請認定登記時提交其法定代表人或組織負責人的書面授權證明。,第二部分,稅收優(yōu)惠政策,相關政策,《關于貫徹落實〈中共中央 國務院關于加強技術創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實現產業(yè)化的決定〉有關稅收問題的通知》（財稅字[1999]273號）《轉發(fā)財政部、國家稅務總局關于貫徹落實〈中共中央國務院關于加強技術創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實現產業(yè)化的決定〉有

25、關稅收問題的通知》 （蘇財稅[2000]6號）南京市科學技術局、南京市國家稅務局、南京市地方稅務局《關于轉發(fā)〈關于技術合同享受減免稅優(yōu)惠政策等有關問題的通知〉的通知》 （寧科[2003]196號）,《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》 (中華人民共和國國務院令第512號)《關于技術轉讓所得減免企業(yè)所得稅有關問題的通知

26、》(國稅函[2009]212號),,財政部、國家稅務總局、商務部《關于示范城市離岸服務外包業(yè)務免征營業(yè)稅的通知》 財稅[2010]64號財政部、國家稅務總局《關于居民企業(yè)技術轉讓有關企業(yè)所得稅政策問題的通知》 財稅[2010]111號,一、營業(yè)稅,市（?。┑囟惥謱挝缓蛡€人（包括外商投資企業(yè)、外商投資設立的研究開發(fā)中心、外國企

27、業(yè)和外籍個人）從事技術轉讓、技術開發(fā)業(yè)務和與之相關的技術咨詢、技術服務業(yè)務取得的收入，免征營業(yè)稅。,,注意：1、計算機軟件合同 2、軟、硬件須分別核算，軟件部分交營業(yè)稅，硬件部分交增值稅（平銷）,二、企業(yè)所得稅,市（?。┑囟惥?、市（省）國稅局企業(yè)的下列所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅： 符合條件的技術轉讓所得； 符合條件的技術轉讓所得免征、減征企業(yè)所得稅，是指一個納稅年度內，居民企業(yè)技術轉讓所得不超過500萬元的部

28、分，免征企業(yè)所得稅；超過500萬元的部分，減半征收企業(yè)所得稅。技術轉讓所得=技術轉讓收入-技術轉讓成本-相關稅費,三、獎勵,技術勞務費稅前列支12.6%的稅和費 =（5.6%營業(yè)稅、城建稅及教育附加 +5%個人所得稅+2%管理費）賣方為自然人,獎酬金不可稅前列支個人所得稅按累進制征收按項目凈收入的25%-35% 提取,第三部分,可享受稅收優(yōu)惠的技術性收入認定條件及操作程序,一、認定條件,技術

29、交易證書合同經過認定登記 注意：每個工作日均可認定登記技術合同申請認定表、認定清單 注意：減免稅有時間限制,二、操作程序,技術合同認定登記的程序 ⑴技術合同認定登記實行按地域一次登記制度。技術開發(fā)合同的研究開發(fā)人、技術轉讓合同的讓與人、技術咨詢和技術服務合同的受托人，以及技術培訓合同的培訓人、技術中介合同的中介人，應當持完整的依法已經生效的書面合同文本和相關附件原件二份向所在地區(qū)的技術合同登記機構（

30、南京技術市場管理辦公室）提出認定登記申請（如只有一份原件，則復印件上需注明“與原件無誤”，并加蓋公章）。合同文本可以采用由南京市科技局與南京市工商局監(jiān)制的技術合同示范文本；采用其他書面合同文本的，應當符合《中華人民共和國合同法》的有關規(guī)定。 ⑵在規(guī)定的期限內及時辦理減免稅手續(xù)。 ⑶審批獎酬金、提取技術勞務費。 ⑷經技術合同登記機構認定登記的合同，當事人協商一致變更、轉讓或者解除，以及被有權機關撤

31、銷、宣布無效時，應當向原技術合同登記機構辦理變更登記或者注銷登記手續(xù)。變更登記的，應當重新核定技術性收入；注銷登記的，應當及時通知有關財政、稅務機關。,可享受減免稅的技術性收入的認定程序 ⑴營業(yè)稅：按月申請辦理⑵所得稅：一般在每年的11月~次年1月申請辦理,第四部分,合同訂立時存在的問題及合同認定時的注意事項,一、技術合同簽訂時存在的問題,1、合同文本2、項目名稱3、合同的主體4、合同的標的5、合同中有關條款闡述不清

32、，甚至前后矛盾,6、合同的簽訂時間及有效期7、申請認定時未將部分非免稅收入剔除8、合同的涂改9、申請認定時應將全部免稅金額一并申請，申請減免稅時應按科技主管部門和稅務機關認定后的金額申請10、與技術開發(fā)、技術轉讓相關的技術咨詢、技術服務,二、技術合同申請認定的注意事項,1、技術合同的認定登記，以當事人提交的合同文本和有關材料為依據，以國家有關法律、法規(guī)和政策為準繩。當事人應當保證合同內容的真實性，如實反映技術交易的實際情況。當事

33、人在合同文本中作虛假表示，騙取技術合同認定登記證明的，應當對其后果承擔責任；2、經技術合同登記機構認定登記的合同，當事人協商一致變更、轉讓或者解除，以及被有關機關撤銷、宣布無效時，應當向原技術合同登記機構辦理變更登記或注銷登記手續(xù)，辦理變更登記的技術合同須重新辦理認定手續(xù)；,3、免征營業(yè)稅的技術轉讓、開發(fā)的營業(yè)額為： （1）以圖紙、資料等為載體提供已有技術或開發(fā)成果的，其免稅營業(yè)額為向對方收取的全部價款和價外費用。

34、 （2）以樣品、樣機、設備等貨物為載體提供已有技術或開發(fā)成果的，其免稅營業(yè)額不包括貨物的價值。對樣品、樣機、設備等貨物，應當按有關規(guī)定征收增值稅。轉讓方（或受托方）應分別反映貨物的價值與技術轉讓、開發(fā)的價值。 （3）提供生物技術時附帶提供的微生物菌種母本和動植物新品種，應包括在免征營業(yè)稅的營業(yè)額內。但批量銷售的微生物菌種，應當征收增值稅。如核定不清，責任由納稅人自負。,4、納稅人應按期申請認定及申報納稅，并在規(guī)定