律師工作底稿

1、律師工作底稿律師工作底稿第一節(jié)第一節(jié)律師工作底稿的概念、特征和意義律師工作底稿的概念、特征和意義一、工作底稿的概念與特征一、工作底稿的概念與特征工作底稿是指律師在從事證券法律業(yè)務(wù)過程中形成的工作記錄及在工作中獲取的相關(guān)文件、會(huì)議紀(jì)要、談話記錄等資料。律師工作底稿是法律意見書和律師工作報(bào)告的基礎(chǔ)，由律師在工作期間積累的書面文件編制而成。工作底稿是律師勤勉工作，盡職盡責(zé)的重要依據(jù)。工作底稿具有如下特征：第一，工作底稿是律師工作的客觀記錄或獲

2、取的客觀資料。工作底稿的大部分內(nèi)容是律師從證券發(fā)行人處獲取的文件、會(huì)議紀(jì)要、合同等資料，也包括律師為制作法律意見書和律師工作報(bào)告的需要而向政府有關(guān)部門或第三方調(diào)查獲取的工商登記資料、稅務(wù)資料、其他政府部門的相關(guān)文件，以及政府有關(guān)部門出具的證明，還包括律師與被調(diào)查對(duì)象的談話記錄等。第二，工作底稿的資料是律師在制作法律意見書和律師工作報(bào)告或從事其他證券法律業(yè)務(wù)過程中完成的。法律意見書和律師工作報(bào)告應(yīng)依據(jù)證券發(fā)行人已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)做出，是對(duì)既成

3、事實(shí)的法律評(píng)價(jià)，而工作底稿只是既成事實(shí)的載體各種資料的集成而已。所以，律師要制作法律意見書和律師工作報(bào)告就必須同時(shí)完成工作底稿。二、建立工作底稿的意義二、建立工作底稿的意義（一）證券監(jiān)管部門的要求（一）證券監(jiān)管部門的要求中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號(hào)公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》要求“律師在制作法律意見書和律師工作報(bào)告的同時(shí)，應(yīng)制作工作底稿”，并且表明“工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依

4、據(jù)”?！堵蓭熓聞?wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》第18條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)歸類整理核查和驗(yàn)證中形成的工作記錄和獲取韻材料，并對(duì)法律意見書等文件中各具體意見所依據(jù)的事實(shí)、國家相關(guān)規(guī)定以及律師的分析判斷作出說明，形成記錄清晰的工作底稿。”（二）進(jìn)行責(zé)任劃分的依據(jù)（二）進(jìn)行責(zé)任劃分的依據(jù)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第24條“專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其直接責(zé)任人違反證券法第161條和第202條的規(guī)定虛假陳述，給

5、投資人造成損失的，就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)”的規(guī)定。注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師等中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任是一般侵權(quán)責(zé)任，以過錯(cuò)存在為前提。根據(jù)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，執(zhí)法或司法部門往往要調(diào)閱中介機(jī)構(gòu)的工作底稿，從工作底稿的完備程度或工作底稿記載的內(nèi)容來判定中介機(jī)構(gòu)是否存在主觀過錯(cuò)。這時(shí)，工作底稿成為判斷中介機(jī)構(gòu)是否有責(zé)任的重要依據(jù)。二、工作底稿的內(nèi)容二、工作底稿的內(nèi)容根據(jù)有關(guān)規(guī)范性文件的規(guī)定及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，工作底稿應(yīng)包括（但不限于）

6、以下內(nèi)容：1.律師承擔(dān)項(xiàng)目的基本情況，包括委托單位名稱、項(xiàng)目名稱、制作項(xiàng)目的時(shí)間或期間、工作量統(tǒng)計(jì)；2.為制作法律意見書和律師工作報(bào)告制訂的工作計(jì)劃及其操作程序的記錄，如需要發(fā)行人提供資料的清單；3.與發(fā)行人（包括發(fā)起人）設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件；4.重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會(huì)議記錄的摘要或副本；5.與發(fā)行人及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對(duì)發(fā)行人提供資料的檢查、調(diào)查訪問

7、記錄、往來函件、現(xiàn)場(chǎng)勘查記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；6.發(fā)行人及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件；7.對(duì)保留意見及疑難問題所作的說明；8.其他與出具法律意見書和律師工作報(bào)告相關(guān)的重要資料。上述資料應(yīng)注明來源。凡涉及律師向有關(guān)當(dāng)事人調(diào)查所作的記錄，應(yīng)由當(dāng)事人和律師本人簽名。三、工作底稿的格式要求三、工作底稿的格式要求根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，工作底稿的正式文本應(yīng)由兩名以上律師及律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人簽名和律師事務(wù)所加蓋公章，其內(nèi)容應(yīng)

8、真實(shí)、完整、記錄清晰，并標(biāo)明索引編號(hào)及順序號(hào)碼。除上述要求外，律師編制工作底稿還可以參考案件卷宗的編制方法。四、工作底稿的保存四、工作底稿的保存中國證監(jiān)會(huì)《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》第19條規(guī)定：“工作底稿由出具法律意見的律師事務(wù)所保存，保存期限不得少于7年；中國證監(jiān)會(huì)對(duì)保存期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！薄堵蓭煆氖伦C券法律業(yè)務(wù)規(guī)范（試行）》第19條規(guī)定，工作底稿作為一種證券業(yè)務(wù)檔案，保存期為至少10年。我們認(rèn)為，為防范法律風(fēng)險(xiǎn)，

9、保存10年為妥。對(duì)于保管期限屆滿的工作底稿，律師可以決定將其銷毀。銷毀時(shí)，應(yīng)根據(jù)有關(guān)檔案管理規(guī)定履行必要的手續(xù)。五、律師對(duì)從事證券法律業(yè)務(wù)過程中所涉及的重要的電子文件的處理五、律師對(duì)從事證券法律業(yè)務(wù)過程中所涉及的重要的電子文件的處理律師應(yīng)當(dāng)對(duì)其在從事證券法律業(yè)務(wù)過程中重要的往來電子郵件和電子版的法律文件進(jìn)行保存和書面?zhèn)浞荨ｋ娮游募纳赏瑐鹘y(tǒng)的紙質(zhì)文件相比較，主要是載體材料和記錄方式發(fā)生了巨大的變化。傳統(tǒng)的紙質(zhì)文件大多都是以書寫記錄或印