先公司交易法律問題研究.pdf

1、先公司交易是公司尚未成立時的普遍現(xiàn)象。先公司交易的諸多問題關(guān)系到交易的穩(wěn)定與安全，并影響各個主體之間風(fēng)險與利益的分配。許多國家和地區(qū)的公司立法以及理論界對公司成立前的交易問題都給予了高度重視，而我國的相關(guān)立法存在諸多疏漏，給司法實(shí)踐帶來很大的困擾，這方面的理論研究也相當(dāng)薄弱，很少有人對此進(jìn)行深入系統(tǒng)的理論分析。因此，研究公司成立前交易法律問題具有重大的現(xiàn)實(shí)意義和理論意義。 依現(xiàn)代公司法，公司的成立以獲準(zhǔn)登記為準(zhǔn)。從理論上講，公司

2、在成立前，因不具備法律人格而不能以公司名義同外界進(jìn)行交易。與自然人人格取得不同，公司的設(shè)立，是一個發(fā)起人積極參與、涉及諸多法律事務(wù)的過程。在該過程中，發(fā)起人為促使公司成立，必然要進(jìn)行必要的創(chuàng)設(shè)活動，甚至以公司的名義與第三人進(jìn)行交易。這是公司設(shè)立中一個司空見慣的現(xiàn)象。同公司成立后的營業(yè)相比，公司設(shè)立是公司的非常狀態(tài)，發(fā)起人在公司設(shè)立中的交易行為是在與第三人之間展開的，行為的后果則會涉及成立后的公司、債權(quán)人及發(fā)起人之間的風(fēng)險和利益分配。如何

3、確定公司成立前交易行為的效力，并不是傳統(tǒng)民法合同理論所能夠解決的。商事關(guān)系的調(diào)整需求，要求一些特殊規(guī)則予以滿足。而這些特殊規(guī)則，無論從形式意義上還是從實(shí)質(zhì)意義上，都不可能在一般法的民法的框架內(nèi)完成，需要以特別法的形式實(shí)現(xiàn)，即商法規(guī)則。從各國的有關(guān)規(guī)定來看，公司設(shè)立中的交易行為制度所考慮的，主要是經(jīng)濟(jì)和社會問題，而把法律因素放在次要地位。有關(guān)規(guī)定的著眼點(diǎn)在于平衡發(fā)起人、第三人、以及成立后的公司之聞的利益。公司法如何規(guī)范公司設(shè)立過程中的交易