我國建立代理權(quán)征集制度的思考.pdf

1、代理權(quán)征集，是指在股東不能或不愿出席股東大會時，現(xiàn)任董事會或外部股東主動發(fā)出以其為投票代理人的“授權(quán)委托書”，向股東征集投票代理權(quán)，并代替被征集股東在股東大會上行使投票權(quán)。征集者多有特定目的，外部股東通過發(fā)起征集掌握主動權(quán)，力求控制公司運(yùn)營；管理層或?yàn)榱司S護(hù)自己的現(xiàn)有控制地位，或?yàn)榱耸棺陨頉Q策能夠順利實(shí)施，也會主動發(fā)起征集。 代理權(quán)征集制度起源于美國，在德國、日本等發(fā)達(dá)國家及我國臺灣地區(qū)均已建立。我國自94年君萬之爭以來，20余

2、年間代理權(quán)征集實(shí)例不斷涌現(xiàn)，其中不乏勝利股權(quán)之爭、寶鋼增發(fā)征集等聲勢浩大者。但我國該領(lǐng)域立法薄弱，規(guī)范不統(tǒng)一、可操作性差，對引導(dǎo)和規(guī)范實(shí)踐中的征集實(shí)例力不從心。 鑒于此，本文以“我國建立代理權(quán)征集制度的思考”為題，從優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)角度，運(yùn)用比較分析、實(shí)證分析的研究方法，對代理權(quán)征集制度的相關(guān)問題進(jìn)行解析，以期對我國將來代理權(quán)征集的立法有所裨益。 全文共分四章，計三萬三千余字。 導(dǎo)言以實(shí)例中的授權(quán)委托書開頭，引出

3、代理權(quán)征集的概念。 第一章對代理權(quán)征集制度的概念進(jìn)行解析?，F(xiàn)對其進(jìn)行界定，通過與相關(guān)制度的區(qū)分對比歸納出其特性，并通過對其理論基礎(chǔ)和法理成因的分析使概念進(jìn)一步明晰。股東的投票決策權(quán)是代理權(quán)征集的理論基礎(chǔ)。股權(quán)高度分散和投票權(quán)集中行使的矛盾，要求股東將投票權(quán)交由他人行使，通過征集集中行使投票權(quán)也可以使股東會決議順利通過，代理權(quán)征集制度由此而生。 第二章對我國該制度建立的必要及可行性進(jìn)行分析。從代理權(quán)征集制度的法律功效潛力巨

4、大、促進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化的正面價值、我國對該制度的需求迫切，潛在負(fù)面價值及應(yīng)對措施等方面論述了建立該制度的必要性。同時，從我國股權(quán)結(jié)構(gòu)的改善、股東意識的逐漸增強(qiáng)、監(jiān)管的逐步規(guī)范角度，對我國該制度建立的可行性簡略予以論述。第三章以較具代表性的美國、德國、日本、我國臺灣地區(qū)的相關(guān)立法例為基礎(chǔ)，對現(xiàn)存立法例之于我國的借鑒意義予以分析。美國長期的司法實(shí)踐和豐富的判例，使其制度框架日臻成熟和完善，可作我國借鑒立法的藍(lán)本。我國臺灣地區(qū)與我國當(dāng)前國情

5、有相似之處，頗有可借鑒之處，其對美國立法的本土化移植對我國的立法也很有啟示。 第四章是對我國制度構(gòu)建的思考與建議。從立法導(dǎo)向、立法體例、一般制度和分歧制度四個部分予以論述。在保護(hù)小股東利益為宗旨、側(cè)重對外部股東及信息披露規(guī)制的立法導(dǎo)向下，借鑒美國、我國臺灣地區(qū)先進(jìn)立法例，對涉及征集行為界定、征集人資格界定、委托書格式內(nèi)容、信息披露內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)、股東提案權(quán)等的一般制度和有償征集禁止、征集費(fèi)用補(bǔ)償?shù)确制缰贫鹊臉?gòu)建分別提出一些思考和建議