股東投票代理權(quán)征集的法律規(guī)制.pdf

1、公司治理是一個(gè)對(duì)現(xiàn)代公司運(yùn)行具有決定性的影響的環(huán)節(jié)，投票代理權(quán)征集制度又是一項(xiàng)重要的公司治理法律制度。它不僅影響微觀層面的公司運(yùn)行狀況，而且更與整個(gè)國(guó)家宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行質(zhì)量有關(guān)。發(fā)展和完善投票代理權(quán)征集制度已不僅是一個(gè)公司治理問(wèn)題，更是決定我國(guó)資本市場(chǎng)能否持續(xù)發(fā)展的一個(gè)重要因素。投票代理權(quán)征集制度是激發(fā)中小股東參與公司管理積極性的重要手段，是中小股東制衡公司管理層、完善公司治理的主要渠道。雖然我國(guó)目前尚未建立統(tǒng)一完備的股東投票代理權(quán)征集制度

2、，但上市公司治理實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)運(yùn)用這一制度的案例，而且隨著我國(guó)股權(quán)分置改革的推進(jìn)和深入，股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化是大勢(shì)所趨，因此有必要引入這一制度。我國(guó)的相關(guān)法律制度對(duì)股東投票代理權(quán)征集制度的規(guī)定較少，系統(tǒng)的理論研究也不多，而在實(shí)踐中卻不斷地在運(yùn)用．這種自發(fā)的運(yùn)用和法律對(duì)其規(guī)定的空白的矛盾，勢(shì)必會(huì)在發(fā)生損害中小股東權(quán)益事件之后，遭遇無(wú)法可依的尷尬，影響了中小股東的合法權(quán)益，挫傷了中小股東投資股市的熱情，進(jìn)而影響了廣大股民對(duì)金融市場(chǎng)的信心。因此，在

3、通過(guò)立法對(duì)其做出規(guī)制之前，有必要在理論層面對(duì)其做出深入的研究，以使其對(duì)將來(lái)的立法有所裨益。 “水能載舟也能覆舟”，雖然股東投票代理權(quán)征集制度為股東積極、有效行使股東權(quán)提供了制度保障，但是在我國(guó)少有的幾起股東投票代理權(quán)征集實(shí)踐中，與股東投票代理權(quán)征集相伴出現(xiàn)了股東投票代理權(quán)收購(gòu)。股東投票代理權(quán)收購(gòu)是股東投票代理權(quán)征集制度的“灰色地帶”，這一問(wèn)題處理不好將嚴(yán)重危及股東投票代理權(quán)征集制度。 本文從投票代理權(quán)征集制度的起源、發(fā)展

4、以及在國(guó)外的發(fā)展情況說(shuō)起，通過(guò)介紹投票代理權(quán)制度的功能和與相關(guān)制度的比較、對(duì)投票代理權(quán)制度所需制度環(huán)境的進(jìn)行分析，提出了完善我國(guó)投票代理權(quán)征集制度的設(shè)想。具體虢來(lái)包括以下幾個(gè)部分： 引言部分通過(guò)對(duì)世界范圍內(nèi)股份公司中存在的公司治理問(wèn)題的介紹，弓l出股東投票代理權(quán)征集制度并簡(jiǎn)要介紹目前研究現(xiàn)狀、本文研究范圍、上市公司中的股東投票代理權(quán)征集制度，建議根據(jù)我國(guó)的情況應(yīng)考慮引入該制度。 第一部分主要追溯投票代理權(quán)征集制度的起源和

5、歷史發(fā)展，通過(guò)對(duì)投票代理權(quán)征集制度的涵義的界定，回顧了其在國(guó)外如日本、德國(guó)、美國(guó)等國(guó)家的發(fā)展。 第二部分先簡(jiǎn)要介紹一下投票代理權(quán)征集制度的功能，然后把其與非征集的委托制度、投票權(quán)信托制度、民事委托代理權(quán)制度、公司收購(gòu)制度逐一進(jìn)行了比較。 第三部分從投票代理權(quán)征集制度的運(yùn)作可以使股東便利地行使參與公司決策的柵0出發(fā)，提出投票代理權(quán)征集制度的有效運(yùn)作需要適宜的制度環(huán)境，主要包括股權(quán)結(jié)構(gòu)分散和信息披露。通過(guò)分析德國(guó)銀行主導(dǎo)模式

6、、日本交叉持股模式和傳統(tǒng)美國(guó)模式，得出只有在股權(quán)結(jié)構(gòu)分散的情形下，投票代理權(quán)制度才能成為股東公司治理的有效武器。 第四部分通過(guò)梳理我國(guó)現(xiàn)行立法涉及投票委托制度的法律規(guī)范，主要有《公司法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《上市公司章程指引》、《上市公司治理準(zhǔn)則》以及《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引(試行)》，分別分析了我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)步的一面和不足的一面。 第五部分通過(guò)論及投票權(quán)的性質(zhì)，揭示了股東投票代理權(quán)有償征集的

7、本質(zhì)，提出在我國(guó)應(yīng)該禁止投票代理權(quán)有償征集，并對(duì)有償征集的法律效力作了辨析。 第六部分是本文的重點(diǎn)，通過(guò)前面幾部分對(duì)股東投票代理權(quán)征集制度的論述和分析，針對(duì)我國(guó)的實(shí)際情況，作者認(rèn)為應(yīng)適時(shí)引入該制度；但應(yīng)通過(guò)對(duì)征集人的資格、代理權(quán)征集的信息披露、股東投票代理權(quán)征集的基本原則、受托表決權(quán)的限制、委托書的內(nèi)容和格式、征集費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、受害小股東權(quán)利的救濟(jì)、違反股東投票代理權(quán)征集制度規(guī)范的法律責(zé)任做出規(guī)制，來(lái)完善我國(guó)的股東投票代理權(quán)征集制