完善我國企業(yè)并購制度立法的思考.pdf

1、企業(yè)并購作為一種企業(yè)自主經(jīng)濟活動,本身是企業(yè)在市場經(jīng)濟調(diào)控下所做的應對性措施,是眾多企業(yè)尋求自身的強大和發(fā)展的所做出的有效選擇。由于我國目前并沒有統(tǒng)一系統(tǒng)的企業(yè)并購立法,而企業(yè)并購常常伴隨較大的資本標的和關系企業(yè)的興衰存亡,企業(yè)并購的法律規(guī)制對經(jīng)濟安全和社會穩(wěn)定發(fā)展來說有著重要意義;同時,隨著經(jīng)濟全球化發(fā)展和資本市場的國際化趨勢,企業(yè)并購也走向跨國性,直接關系到東道國處理本國與外國資本及企業(yè)關系以及一國處理國內(nèi)與國外的經(jīng)濟發(fā)展策略問題,

2、所以,對企業(yè)并購立法的完善和現(xiàn)代化是緊迫而且必要的。因此,筆者希望通過本文的探討能得出一些對我國企業(yè)并購立法的思考。本研究主體分為四個部分：
　　第一部分：介紹了企業(yè)并購制度的基本原理,包括企業(yè)并購的概念,在目前眾多觀點的闡述下,筆者提出了本文對企業(yè)并購的理解,即企業(yè)并購,英文縮寫M&A,指企業(yè)合并和企業(yè)收購,企業(yè)合并是指在交易結(jié)束后交易一方或交易雙方不再作為獨立的法律實體而延續(xù)存在,包括吸收合并與新設合并(Consolidati

3、on),吸收合并又稱兼并,是指一家或多家企業(yè)被另一家企業(yè)吸收,兼并企業(yè)繼續(xù)保留其合法地位,目標企業(yè)則不再作為一個獨立的經(jīng)營實體而存在;新設合并是指兩個或兩個以上的企業(yè)組成一個新的實體,原來的企業(yè)都不再以獨立的經(jīng)營實體而存在。企業(yè)收購,指獲取目標公司控制權的交易,通常以現(xiàn)金、證券或其他形式購買取得其他企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)或股權而取得控制權。對應于企業(yè)合并來說,是指交易結(jié)束后,目標企業(yè)仍然作為獨立的法律實體而延續(xù)存在。廣義上的企業(yè)并購包括企

4、業(yè)合并和收購,而狹義上則主要指企業(yè)收購。對企業(yè)并購的理解界定了全文探討企業(yè)并購立法的對象范疇和概念基礎。并隨之介紹了企業(yè)并購的在國外和我國的歷史發(fā)展過程,總結(jié)了企業(yè)并購制度的制度價值和優(yōu)勢以及企業(yè)并購的社會影響。整個第一部分為全文的論述奠定了基本理論基礎。
　　第二部分：對我國企業(yè)并購立法的現(xiàn)狀分析,主要是總結(jié)了我國目前的企業(yè)并購立法的不足,包括我國缺乏企業(yè)并購系統(tǒng)性和統(tǒng)一性法律法規(guī)、現(xiàn)有企業(yè)并購法律法規(guī)普遍效力等級較低、企業(yè)并購

5、立法技術欠佳、法規(guī)之間漏洞和沖突較多、政府干預色彩較重、法規(guī)的可操作性低等方面?；谖覈慕?jīng)濟現(xiàn)狀和快速的經(jīng)濟發(fā)展勢頭,我國的法律制度也需要相應完善以適應社會經(jīng)濟生活的要求,從而更好的發(fā)揮法律的社會調(diào)整功能。而提出問題只是一個開端,關鍵在于如何克服缺陷,完善和發(fā)展我國的企業(yè)并購立法。
　　第三部分：分析了美國、歐盟、德國和日本各國對企業(yè)并購的法律規(guī)制,通過外國對企業(yè)并購的立法規(guī)定的探討,企圖在對外國立法經(jīng)驗的借鑒基礎上，歸納出了一

6、些對我過企業(yè)并購立法的啟示,如:將企業(yè)并購納入公司法調(diào)整;軟化事前規(guī)制和完善事后規(guī)制的公司法立法思路;擴大企業(yè)并購途徑,在公司法中確立股份轉(zhuǎn)移和股份交換制度;轉(zhuǎn)變政府角色,更好的促進市場對企業(yè)并購的調(diào)整,減少政府的過度干預;促進類似投資銀行、會計事務所、審計事務所和律師事務所等中介業(yè)的發(fā)展,從而促進企業(yè)并購的專業(yè)性、安全性和效率性等。
　　第四部分：在前三部分的基礎上，歸納總結(jié)出了筆者對我國企業(yè)并購立法的思考。主要包括將對企業(yè)并購

7、制度的規(guī)制上升到公司法規(guī)范的層面,完善我國公司法對企業(yè)并購的規(guī)制;其次,將公司法與企業(yè)法系統(tǒng)化,避免企業(yè)并購制度對企業(yè)與公司進行雙重立法,如果現(xiàn)有公司法僅規(guī)定股份有限公司和有限責任公司的并購,那么其他形態(tài)的企業(yè)并購又將分別在其他法律中規(guī)定,這將造成企業(yè)并購立法的重復;再次,在公司法引入股份轉(zhuǎn)讓、股份交換、三角合并等企業(yè)并購形式,并建以相關配套法律制度。擴大企業(yè)并購的形式有利于使企業(yè)并購的實現(xiàn)更靈活,也有利于與其他國家相統(tǒng)一;另外,還討論