合作行政：行政法新的認知模式——基于軟法治理的實證分析.pdf

1、20世紀70年代早期起，軟法概念才廣泛的出現(xiàn)在歐盟的公法著作中，并很快為歐洲法研究領域的人所借鑒。早期的軟法案例包括聯(lián)大關于國際經(jīng)濟新秩序的宣言以及依照國際政府間組織建立的正式行政程序的擴散并指導的行為。另一方面，由于權力資源日益稀缺，權力濫用的回報隨之提高，權力尋租、權力腐敗現(xiàn)象越來越嚴重，國家管理效率越來越不能令人滿間。這兩個方面的發(fā)展變化導致圍家管理模式的變革愈來愈緩慢。在西方國家普遍興起了一場旨在推行績效管理、強調顧客至上與服務

2、意識、在政府管理中引進競爭與市場機制的政府改革運動——這就是所謂的“新公共管理運動”。這場行政變革的一個重要結果，就是重在實現(xiàn)管理主體多元化的公共管理模式首先脫穎而出，后主張開放的公共管理與廣泛公眾參與相結合的公共治理模式隨之產生。
　　 軟法意味著合作的加強。軟法是一種法，它調整的是社會領域的諸多關系(尤其是硬法所不關注的領域)，基于一部分或全部團體、族群的成員合意，依靠社會輿論、團體意志等非國家強制力保障實施的在義務、精確度

3、或委托授權的維度上被弱化的社會規(guī)范。軟法的調整對象，大部分是與普通民眾的日常生活密切相關的社會領域。社會化的進程要求人與人之間的合作，社會化實際上是個人主義走向社群主義的過程。社群主義不是簡單的個人與個人的聯(lián)系加強，它意味著需要改變原有的行為模式和結構，從各自為政的個體聯(lián)結變?yōu)榛谀撤N共同目的或者利益的合作機制。合作意味著單一主體的消失，意味著更多主體的參與。這種源自本土的法治資源，又恰恰與中國的實際需求相吻合。
　　 治理改變

4、著行政的模式。公共行政的轉型體現(xiàn)在法治進程中，就是政府的法治類型的選擇。自近代憲政理念在資產階級革命之后確立，有關政府的法治類型總結起來有四種形式，即自由政府、全職政府、有限政府、善治政府。前三種類型，分別對應筆者在導論中提到的人們對政府的三種態(tài)度，即懷疑、崇拜和中庸，也暗合了行政法的控權論、管理論和平衡論的理念導向。而自公共行政轉型至公共治理的階段，人們對政府的態(tài)度已經(jīng)不再是置身事外的中立評價，而變成積極主動的接觸合作，人們(包括私人

5、和各種社會團體)從公共行政的外圍走到了治理的中心，成為公共治理的參與主體、評價主體、實施主體，扮演著重要的角色。
　　 軟法與治理的結合意味著行政法新的認知模式——合作行政的產生。合作行政，我們必須首先明確它是一種行政模式，是一種可以成為制度實踐的新的行政法認知模式。其次，合作行政也是一種行政行為。從理念的層面它是一種模式，但是從法治的層面我們更愿意把它看作是一種行政行為，且更符合現(xiàn)代化的行政行為——弱權力化、主體多元化、行政目