合同中的保護(hù)義務(wù)研究.pdf

1、經(jīng)過(guò)判例和學(xué)說(shuō)的發(fā)展，包括法國(guó)、德國(guó)、日本以及我國(guó)在內(nèi)的許多國(guó)家的現(xiàn)代合同理論認(rèn)為，保護(hù)義務(wù)是合同關(guān)系的基本要素之一。與傳統(tǒng)的給付義務(wù)不同，保護(hù)義務(wù)的目的和功能在于合同當(dāng)事人固有利益之維護(hù)。因此保護(hù)義務(wù)的形成與發(fā)展擴(kuò)大了合同關(guān)系的范圍，促進(jìn)了合同責(zé)任的發(fā)展。在許多國(guó)家的民法體系中，保護(hù)義務(wù)已經(jīng)完成了從判例學(xué)說(shuō)到成文法的轉(zhuǎn)變。從成文法的角度而言，我國(guó)合同法規(guī)定的保護(hù)義務(wù)十分發(fā)達(dá)，《合同法》和相關(guān)法律規(guī)范的許多規(guī)定都涉及保護(hù)義務(wù)。不過(guò)，我國(guó)

2、法中的保護(hù)義務(wù)基本上是學(xué)說(shuō)繼受與立法繼受的結(jié)果，如何使之真正融入我國(guó)的民法理論體系并與其它制度相互銜接，尚待判例學(xué)說(shuō)的共同努力和進(jìn)一步研究。 本文以我國(guó)合同法中保護(hù)義務(wù)的具體適用為出發(fā)點(diǎn)，采用文獻(xiàn)分析、體系分析、歷史分析、比較分析、歸納總結(jié)以及法律解釋等方法，通過(guò)探討保護(hù)義務(wù)的概念和特征、歷史發(fā)展、法理基礎(chǔ)、法律性質(zhì)、違反的法律后果以及具體適用等理論問(wèn)題，以發(fā)展其內(nèi)容、厘定其界限、劃分其類型，希望這些研究能促進(jìn)我國(guó)合同法中的保護(hù)

3、義務(wù)從“書(shū)面法”到“活法”的轉(zhuǎn)變。以下就以章節(jié)順序，對(duì)本文的主要內(nèi)容做簡(jiǎn)要的概括： 第一章，緒論。通過(guò)文獻(xiàn)的整理分析，簡(jiǎn)要闡述我國(guó)學(xué)界關(guān)于保護(hù)義務(wù)理論研究的基本狀況、形成的基本觀點(diǎn)以及存在的主要問(wèn)題。從而確立本文的選題意義、研究范圍及研究方法。 第二章，保護(hù)義務(wù)的概念。從合同關(guān)系的基本構(gòu)成要素出發(fā)，界定保護(hù)義務(wù)的概念并分析它的特征。指出保護(hù)義務(wù)的主旨在于人身、財(cái)產(chǎn)等固有利益之維護(hù)。它擴(kuò)大了合同關(guān)系的范圍，促進(jìn)了合同責(zé)任的

4、發(fā)展。根據(jù)保護(hù)義務(wù)的形式和內(nèi)容，可以將其分為兩大基本類型：安全義務(wù)和解釋義務(wù)。 第三章，保護(hù)義務(wù)的法理基礎(chǔ)。首先分析了保護(hù)義務(wù)從羅馬法到我國(guó)法的歷史演進(jìn)；認(rèn)為當(dāng)事人之間的相互信賴、社會(huì)性的密切接觸以及保護(hù)的必要性等價(jià)值和事實(shí)構(gòu)成了保護(hù)義務(wù)的理論基礎(chǔ)；保護(hù)義務(wù)的法律基礎(chǔ)則實(shí)現(xiàn)了從判例學(xué)說(shuō)到實(shí)定法的轉(zhuǎn)變，在現(xiàn)代合同法中，它有堅(jiān)實(shí)的規(guī)范基礎(chǔ)，包括一般條款和具體規(guī)定。 第四章，保護(hù)義務(wù)的性質(zhì)。首先，分析關(guān)于保護(hù)義務(wù)性質(zhì)界定的難題

5、：其次，分析了侵權(quán)性質(zhì)說(shuō)與合同性質(zhì)說(shuō)之間的爭(zhēng)論以及它們各自的理論依據(jù)和不足：最后，指出有關(guān)保護(hù)義務(wù)性質(zhì)爭(zhēng)論的問(wèn)題所在，認(rèn)為從附隨義務(wù)理論中發(fā)展起來(lái)的保護(hù)義務(wù)是合同性質(zhì)之義務(wù)，不過(guò)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、內(nèi)容或目的謹(jǐn)慎地認(rèn)定，不宜通過(guò)認(rèn)定保護(hù)義務(wù)而過(guò)多地將侵權(quán)行為法管轄的領(lǐng)域納入合同。 第五章，違反保護(hù)義務(wù)的法律后果。違反保護(hù)義務(wù)，首先成立合同責(zé)任，其最主要的形式為違約損害賠償。賠償?shù)姆秶饕獮楣逃欣嬷畵p害。例外情況下也包括履行利益

6、。違反保護(hù)義務(wù)破壞了當(dāng)事人之間信賴基礎(chǔ)時(shí)，也可構(gòu)成合同解除之原因。多數(shù)情況下，違反保護(hù)義務(wù)也可以成立侵權(quán)責(zé)任，與合同責(zé)任形成所謂的責(zé)任競(jìng)合。實(shí)際上，我國(guó)《合同法》關(guān)于合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的規(guī)定，主要就是在違反保護(hù)義務(wù)的情況下具有意義。 第六章，保護(hù)義務(wù)的具體適用。結(jié)合我國(guó)合同法和判例的具體情況，深入探討安全義務(wù)與解釋義務(wù)的背景、內(nèi)容、界線、標(biāo)準(zhǔn)、類型等與保護(hù)義務(wù)的具體適用有關(guān)的重要理論問(wèn)題，并著重分析了我國(guó)判例中的保護(hù)義務(wù)，以