商業(yè)外觀的法律保護(hù)——以保護(hù)來源識(shí)別功能為原則,以王老吉加多寶“紅罐案”為例.pdf

1、商業(yè)外觀是指經(jīng)營者通過包裝、裝潢等元素排列組合所構(gòu)成的整體氛圍，它與商標(biāo)之間既有聯(lián)系也有區(qū)分。本文僅討論限于狹義上的也即受到反不當(dāng)競爭法調(diào)整的商業(yè)外觀，通過對商業(yè)外觀的概念、使用近似商業(yè)外觀構(gòu)成侵權(quán)的認(rèn)定途徑，并結(jié)合司法實(shí)踐中的紅罐案，確立以堅(jiān)持來源識(shí)別功能為原則的商業(yè)外觀法律保護(hù)機(jī)理，并對紅罐案中焦點(diǎn)問題進(jìn)行分析探討。
　　筆者認(rèn)為，堅(jiān)持以保護(hù)商業(yè)外觀的來源識(shí)別功能為原則，不僅能在理論上對商業(yè)外觀侵權(quán)的認(rèn)定有所幫助，還能對現(xiàn)實(shí)生

2、活中發(fā)生的案例給予合理的解決，尤其對于法律中對商業(yè)外觀的“知名商品”限制規(guī)定而言，堅(jiān)持以保護(hù)商業(yè)外觀的來源識(shí)別功能為原則，能夠避免對于那些具有識(shí)別性的非知名商品因受到“知名商品”的條件限制而得不到應(yīng)有保護(hù)。在探討商業(yè)外觀的可分離性時(shí)，在通過包裝、裝潢本的內(nèi)容及其特征和消費(fèi)者的認(rèn)知這些角度，分析商標(biāo)是否為商業(yè)外觀的核心時(shí)也是從這一原則出發(fā)的，這其中以來源識(shí)別功能為原則始終貫穿其中，作為隱藏的指導(dǎo)思想輔助話題的展開與討論。同樣，在探討涉案商

3、品特有包裝裝潢能否與王老吉商標(biāo)相分離時(shí)，通過假設(shè)可以分離而推出涉案商業(yè)外觀會(huì)因此而失去識(shí)別來源功能，進(jìn)而反推出涉案包裝、裝潢不能與王老吉商標(biāo)相分離的論證過程，也是建立在堅(jiān)持以來源識(shí)別功能為原則這一基礎(chǔ)之上的。在探討近似商業(yè)外觀是否會(huì)造成混淆時(shí)，也要從商業(yè)外觀的識(shí)別性這一角度出發(fā)，尤其是相似的商業(yè)外觀造成混淆的可能性會(huì)被其他指示來源的因素所減弱，如果近似商業(yè)外觀使用人利用顯著的商標(biāo)或廣告等其他手段，足以使得涉案包裝、裝潢的來源識(shí)別功能不會(huì)

4、因此而削弱，而公眾在合理注意力前提下也不會(huì)對此產(chǎn)生混淆，這時(shí)則不宜認(rèn)定近似商業(yè)外觀使用人的行為構(gòu)成侵權(quán)。
　　第一部分為商業(yè)外觀的界定。闡釋商業(yè)外觀的一些理論知識(shí)，并區(qū)分商業(yè)外觀同商標(biāo)之間的異同。
　　第二部分為商業(yè)外觀的來源識(shí)別功能。探討來源識(shí)別功能與知名商品問題，并結(jié)合案例具體闡述。
　　第三部分為商業(yè)外觀歸屬問題。以紅罐案為出發(fā)點(diǎn)，針對王老吉涼茶特有包裝、裝潢的歸屬問題這一焦點(diǎn)問題提出筆者的觀點(diǎn)。
　　第四