商業(yè)外觀的法律保護——以保護來源識別功能為原則,以王老吉加多寶“紅罐案”為例.pdf

1、商業(yè)外觀是指經(jīng)營者通過包裝、裝潢等元素排列組合所構(gòu)成的整體氛圍，它與商標之間既有聯(lián)系也有區(qū)分。本文僅討論限于狹義上的也即受到反不當競爭法調(diào)整的商業(yè)外觀，通過對商業(yè)外觀的概念、使用近似商業(yè)外觀構(gòu)成侵權(quán)的認定途徑，并結(jié)合司法實踐中的紅罐案，確立以堅持來源識別功能為原則的商業(yè)外觀法律保護機理，并對紅罐案中焦點問題進行分析探討。
　　筆者認為，堅持以保護商業(yè)外觀的來源識別功能為原則，不僅能在理論上對商業(yè)外觀侵權(quán)的認定有所幫助，還能對現(xiàn)實生

2、活中發(fā)生的案例給予合理的解決，尤其對于法律中對商業(yè)外觀的“知名商品”限制規(guī)定而言，堅持以保護商業(yè)外觀的來源識別功能為原則，能夠避免對于那些具有識別性的非知名商品因受到“知名商品”的條件限制而得不到應(yīng)有保護。在探討商業(yè)外觀的可分離性時，在通過包裝、裝潢本的內(nèi)容及其特征和消費者的認知這些角度，分析商標是否為商業(yè)外觀的核心時也是從這一原則出發(fā)的，這其中以來源識別功能為原則始終貫穿其中，作為隱藏的指導(dǎo)思想輔助話題的展開與討論。同樣，在探討涉案商

3、品特有包裝裝潢能否與王老吉商標相分離時，通過假設(shè)可以分離而推出涉案商業(yè)外觀會因此而失去識別來源功能，進而反推出涉案包裝、裝潢不能與王老吉商標相分離的論證過程，也是建立在堅持以來源識別功能為原則這一基礎(chǔ)之上的。在探討近似商業(yè)外觀是否會造成混淆時，也要從商業(yè)外觀的識別性這一角度出發(fā)，尤其是相似的商業(yè)外觀造成混淆的可能性會被其他指示來源的因素所減弱，如果近似商業(yè)外觀使用人利用顯著的商標或廣告等其他手段，足以使得涉案包裝、裝潢的來源識別功能不會

4、因此而削弱，而公眾在合理注意力前提下也不會對此產(chǎn)生混淆，這時則不宜認定近似商業(yè)外觀使用人的行為構(gòu)成侵權(quán)。
　　第一部分為商業(yè)外觀的界定。闡釋商業(yè)外觀的一些理論知識，并區(qū)分商業(yè)外觀同商標之間的異同。
　　第二部分為商業(yè)外觀的來源識別功能。探討來源識別功能與知名商品問題，并結(jié)合案例具體闡述。
　　第三部分為商業(yè)外觀歸屬問題。以紅罐案為出發(fā)點，針對王老吉涼茶特有包裝、裝潢的歸屬問題這一焦點問題提出筆者的觀點。
　　第四