論我國(guó)刑法中的法律擬制.pdf

1、法律擬制條款雖然是由《刑法》明文規(guī)定，符合形式上的罪刑法定，是必須嚴(yán)格遵守的，但是因其本身可能存在的諸多缺陷，導(dǎo)致其在司法實(shí)踐中遭遇尷尬。對(duì)刑法中法律擬制的研究直接關(guān)系到對(duì)我國(guó)現(xiàn)行《刑法》中法律擬制條款的適用以及未來(lái)刑事立法技術(shù)的選擇，有利于深化對(duì)我國(guó)刑法中法律擬制問(wèn)題的研究。
　　全文共計(jì)四萬(wàn)余字，分為四大部分，分別從我國(guó)刑法中的法律擬制概念、法律擬制與刑法中其它概念的關(guān)系、法律擬制的利弊分析及完善我國(guó)刑法中的法律擬制路徑四個(gè)方

2、面進(jìn)行論述。
　　第一部分法律擬制概念與判斷方法。我國(guó)刑法中的法律擬制作為法律擬制概念的下位概念本身無(wú)涉價(jià)值，本身并無(wú)對(duì)錯(cuò)。簡(jiǎn)言之，即是刑法中的“不同者等同視之”。某一條款是否屬于法律擬制條款應(yīng)當(dāng)以條文解釋作為判斷的方法。由于不同法律擬制條款在擬制對(duì)象上各有側(cè)面，因此在判斷某一刑法條款是否屬于法律擬制條款時(shí)需要結(jié)合多重因素，語(yǔ)言概念理解及罪名運(yùn)用都是應(yīng)當(dāng)考慮的方面。
　　第二部分法律擬制與相關(guān)概念辨析。法律擬制概念與注意性規(guī)

3、定及推定之概念不能混為一談，它們之間的關(guān)系是相互排斥的。法律擬制與罪數(shù)理論、加重犯之間則存在交叉關(guān)系，而非相互排斥，部分符合罪數(shù)理論及加重犯的刑法條款有可能也是法律擬制條款。而部分所謂的“轉(zhuǎn)化犯”其實(shí)并非實(shí)現(xiàn)了罪質(zhì)轉(zhuǎn)化，將其定性為法律擬制條款可能更為適宜。
　　第三部分法律擬制利弊分析。具體而言，法律擬制具有彌補(bǔ)刑法漏洞、實(shí)現(xiàn)刑法的經(jīng)濟(jì)性及貫徹刑事政策的正面價(jià)值，也有違背刑法實(shí)質(zhì)正義要求、破壞刑法體系性的弊端。但是，法律擬制的正面

4、價(jià)值或可以其它方式實(shí)現(xiàn)，或其正面價(jià)值僅停留在形式上?？偟膩?lái)說(shuō)，二者相較，弊大于利。
　　第四部分法律擬制局限克服的路徑與方法。法律擬制條款的局限性分別表現(xiàn)在條款本身具有的局限性及其與其它刑法條款對(duì)接使用時(shí)表現(xiàn)出的局限性。筆者以為，應(yīng)對(duì)刑法中本身存在不合理的條款法律擬制條款予以刪除，罪名使用、罪狀描述、法定刑幅度設(shè)置應(yīng)當(dāng)精確、細(xì)化。同時(shí)，為糾正法律擬制條款與其它刑法條款對(duì)接使用時(shí)表現(xiàn)出的重罪、重刑傾向的局限性，在司法實(shí)踐中適用法律擬