論我國刑法中的兜底條款.pdf

1、每一部法律的制定都是為了解決人類復雜的社會關(guān)系，但由于人類社會的錯綜復雜和無限變化，使得法律不可能涵蓋現(xiàn)在及將來一切的社會關(guān)系，因而也就存在著先天不足，這種先天不足在刑法上也有著充分的體現(xiàn)。各個國家的刑事立法都在努力地避免一些刑法漏洞的存在，但由于成文法自身缺陷、立法者有限的認知能力及立法技術(shù)的制約等原因的存在，使得沒有哪一個國家的刑法典能夠囊括一切犯罪現(xiàn)象，為了盡可能的達到嚴密刑事法網(wǎng)、堵截犯罪、保護法益的立法目的，立法者便在刑事立法

2、的過程中通過使用一些抽象性、概括性、涵蓋力強的文字表述，讓刑事法律呈現(xiàn)出一定程度的模糊性，以便于在司法實踐中的靈活操作及適用，也有利于今后對相關(guān)法律進行補充完善。兜底性條款就是這一現(xiàn)象的典型代表。
　　兜底條款在實踐中具有很強的可操作性，可以有效解決法律條文掛一漏萬的特點，有效的實現(xiàn)刑法的立法目的，因而在我國刑法中得到了大量應(yīng)用。但也由于其模糊性和不確定性，不可避免的會與罪刑法定原則產(chǎn)生沖突，但由于現(xiàn)實條件的原因，我們又無法絕對排

3、斥兜底條款的適用，并且在一定時期內(nèi)還將繼續(xù)適用。那么對于兜底條款我們又該堅持什么樣的立場，如何看待及適用呢？基于此，本文將我國刑法中的兜底條款作為研究的中心，通過分析，以期達到對兜底條款有更加理性的認識，在司法實踐中可以有更好的得到適用。
　　除引言和結(jié)語外，本文共分為兜底條款概述、兜底條款的立法分析、兜底條款的的司法適用分析、兜底條款的立法完善及兜底條款的司法完善五個部分，約33000字，主要內(nèi)容如下：
　　第一部分，兜底

4、條款概述。該部分主要論述了兜底條款的內(nèi)涵及類型，從宏觀的角度對兜底條款有一個整體的了解。
　　第二部分，兜底條款的立法分析。在本部分，筆者首先對我國刑法中的兜底條款通過運用表格的方式進行了梳理，并圍繞兜底條款與罪刑法定的關(guān)系、兜底條款在我國刑法典中存在的一些問題進行了評析。其次，從立法價值的角度，主要是現(xiàn)實要求和理論意義兩個方面，論述了兜底條款存在的必要性。
　　第三部分，兜底條款的司法適用分析。本部分主要從兜底條款在司法適

5、用中存在的問題及如何去適用兩個方面進行了分析。兜底條款在司法適用過程中如果適用不當可能會出現(xiàn)助長司法恣意并造成司法腐敗、導致司法解釋越權(quán)和錯位、導致法律實施障礙并引發(fā)糾紛等一些列問題，甚至在一定程度上會阻礙法治的進步，因而在適用兜底條款的過程中，我們應(yīng)當堅持罪刑法定、刑法謙抑的原則，堅持正確的解釋規(guī)則，并注重對人權(quán)的保護。
　　第四部分，兜底條款的立法完善。由于現(xiàn)實情況的要求，兜底條款在我國刑法典中還會繼續(xù)保留并存在下去，如何更好

6、的完善兜底條款，發(fā)揮兜底條款的價值，更好的為社會主義法治服務(wù)，是立法者應(yīng)當思考的問題。在該部分，筆者從減少立法語言的模糊性、借鑒外國刑事立法經(jīng)驗、提高立法者的立法能力、以修正案方式完善刑法等四個方面對兜底條款的立法完善提出了個人的意見。
　　第五部分，兜底條款的司法完善。兜底條款在適用過程中存在著很大的問題，因而在司法適用上對其進行合理的完善是十分必要的。在本部分，筆者從提高刑事法律解釋科學性、合理運用法官自由裁量權(quán)、發(fā)揮指導性案