農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押法律制度探析.pdf

1、以家庭方式承包的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押貸款為激發(fā)農(nóng)村土地生產(chǎn)要素功能、提高土地功效、發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟提供了新的有益嘗試，是化解農(nóng)民融資難問題的重大突破。為了維系以集體成員身份為基礎形成的農(nóng)村穩(wěn)定局面、保障農(nóng)民基本生計，現(xiàn)行法律法規(guī)禁止以家庭方式承包的土地承包經(jīng)營權以抵押方式進行流轉，這是對作為用益物權的土地承包經(jīng)營權之不當限制。為此，國家提出土地承包經(jīng)營權可以抵押融資，地方政府出臺地方性規(guī)定推動中央政策的實施，部分農(nóng)村開始試點。土地承包經(jīng)營

2、權抵押尚在實踐探索之中，學界對此也有兩種觀點：一種是維持法律的規(guī)定，禁止土地承包經(jīng)營權抵押；另一種是修改法律的規(guī)定，允許土地承包經(jīng)營權抵押。作者以土地承包經(jīng)營權及其特征為基礎開啟全文的脈絡，從法理和現(xiàn)實需求兩方面論證土地承包經(jīng)營權抵押的必要與合理之處，將土地承包經(jīng)營權分為土地承包權和土地經(jīng)營權的二元化處理，運用法律技術為土地承包經(jīng)營權抵押貸款掃清理論障礙，進一步分析當前土地承包經(jīng)營權抵押貸款實踐在推進過程中所面臨的困境，最后，以抵押人為

3、出發(fā)點，試圖以一種自治的思想為抵押人建立四種可供選擇的抵押貸款模式，達到建構一套有效可行的土地承包經(jīng)營權抵押制度的目的。
　　除引言和結語外，本文共分為五部分，約2.7萬字。
　　第一部分分析土地承包經(jīng)營權及其特征。現(xiàn)行法律對土地承包經(jīng)營權規(guī)定了兩種不同的取得方式，并且對其各自的流轉方式作出了不同的限制。以家庭方式承包的土地承包經(jīng)營權具有身份性和社會性，缺乏獨立性，不能自由流轉，其政治意義遠大于其作為民事權利的意義，而以其他

4、形式取得之土地承包經(jīng)營權流轉不受限制。
　　第二部分闡釋土地承包經(jīng)營權抵押的運行機理和演進過程。土地承包經(jīng)營權分為土地承包權和土地經(jīng)營權，用于抵押貸款的是土地經(jīng)營權。土地承包經(jīng)營權抵押經(jīng)歷了從法律禁止到政策松動的過程，得到的結論是土地承包經(jīng)營權抵押將是農(nóng)村金融改革中不可或缺的關鍵一環(huán)，政策會越來越細化，越來越具有操作性。
　　第三部分從法理基礎和現(xiàn)實需要論證土地承包經(jīng)營權抵押的可行性和必要性。法理基礎包括四方面：法律形式理性

5、的推演、物盡其用的物權法立法宗旨、農(nóng)村居民應平等享有城市居民權利的平等發(fā)展權要求、傳統(tǒng)的永佃權融資所帶來的有力支撐；從提高土地功效、農(nóng)地適度規(guī)?；?jīng)營和農(nóng)民融資三個層面為土地承包經(jīng)營權抵押的實際需求提供依據(jù)。
　　第四部分為推進土地承包經(jīng)營權抵押的現(xiàn)實困境。地方性政策受地域限制的原因在國家意義的法律面前難以向前推進，傳統(tǒng)的鄉(xiāng)土社會特征造成的“孤立”和“隔膜”使農(nóng)村社會的信用并不依賴于契約，而是對長期形成的規(guī)矩之遵守，農(nóng)民以土地承包

6、經(jīng)營權向金融機構抵押貸款的積極性不高，加之土地功能區(qū)域性的差異，不是每個農(nóng)村地區(qū)都適合開展土地承包經(jīng)營權抵押貸款。金融機構出于利益的驅(qū)動，怠于參與土地承包經(jīng)營權抵押。不統(tǒng)一的土地承包經(jīng)營權抵押登記制度、不完善的土地承包經(jīng)營權抵押交易制度、落后的農(nóng)村金融制度和不健全的農(nóng)村社會保障制度是實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營權抵押的制度障礙。所有這些因素綜合在一起，制約了土地承包經(jīng)營權抵押貸款的開展。
　　第五部分為土地承包經(jīng)營權抵押制度的構建。制度的