公司法強制性規(guī)范之解析.pdf

1、立法者在制定公司法的過程中，需要對所適用的法律規(guī)范的類型進行選擇，這一選擇決定了受公司法調(diào)整的主體在何種程度上可以自由決定適用或者不適用該項法律規(guī)范。立法者的選擇并不是任意的，它受到公司法價值目標(biāo)的制約，并體現(xiàn)出公司法在私人秩序與國家管制之間的選擇。 公司法中的強制性規(guī)范作為國家干預(yù)經(jīng)濟的法律化模式，與市場機制一樣都是配置資源的方式。其存在的價值在于促進公司運營的效率，實現(xiàn)資源配置的優(yōu)化。價格機制存在時滯性，而且容易被控制，這導(dǎo)

2、致了市場失靈現(xiàn)象的出現(xiàn)，需要相關(guān)的制度設(shè)計予以解決。然而，對于市場失靈的調(diào)節(jié)并不是引入國家管制的充分必要條件，國家的干預(yù)同樣需要成本，同樣可能出現(xiàn)管制失范的現(xiàn)象。在公司法規(guī)范的設(shè)計中，只有當(dāng)國家干預(yù)的凈收益高于市場調(diào)節(jié)的凈收益時，公司法中的強制性規(guī)范才能找到其存在的合理性依據(jù)。本文分四部分，對公司法中的強制性規(guī)范的存在依據(jù)及其具體適用進行探討。 第一部分介紹了有關(guān)強制性規(guī)范的學(xué)術(shù)觀點。對于公司法中法律規(guī)范的選擇這一立法技術(shù)問題，

3、近年來開始受到學(xué)術(shù)界的關(guān)注，不少學(xué)者根據(jù)有關(guān)的法律條文是促進還是限制私人秩序為基礎(chǔ)，對公司法規(guī)范進行了分類，并在分類的基礎(chǔ)上對公司法中強制性規(guī)范的適用進行了研究。然而令人遺憾的是，學(xué)者的研究往往以現(xiàn)有的制度設(shè)計為對象，偏重于立法技術(shù)的探討，而忽略掉了立法技術(shù)設(shè)計所依賴的公司法規(guī)范目標(biāo)的研究以及其所存在的具體社會環(huán)境的考察。 第二部分討論了公司法強制性規(guī)范的立法考量因素。公司法作為國家干預(yù)經(jīng)濟模式的法律化，其存在的目的在于促進公司

4、的有效運行，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。因此，在考慮公司法強制性規(guī)范設(shè)計時，立法所要考慮的問題是：怎樣的資源配置才能使效率最大化。在正常情況下，這一問題是由市場來決定的；但在市場決定成本高于法律決定成本時，這一問題就留給法律制度來解決了。然而，國家的管制同樣會有成本，同樣可能出現(xiàn)“管制失范”。因而在分析強制性法律規(guī)范在公司法的適用時，必須遵守效率與成本原則，考慮市場與政府關(guān)系、行為的涉他性與利害性、法律的政策目標(biāo)、以及法律本身所承載的基礎(chǔ)性的非

5、效率價值等因素。 第三部分分析了公司法中強制性規(guī)范存在的理由。在公司法領(lǐng)域中，雖然市場機制的不足未必就能為強制性規(guī)范的存在提供充足的理由，但是反過來，強制性規(guī)范卻一定是針對市場機制的不足而存在的。經(jīng)濟學(xué)中關(guān)于理性人的假設(shè)并不現(xiàn)實，價格機制常常存在滯后性，并且容易被操縱，市場機制的良好運行需要法律規(guī)范的輔助。追求公司運行效率的公司法需要通過強制性規(guī)范的設(shè)計來解決公司制度設(shè)計中產(chǎn)生的代理成本問題、信息不足問題、外部效益問題，以實現(xiàn)公