論公司法中缺省性規(guī)則的自治邊界.pdf

1、公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主要組織形式。長久以來，公司僅僅被作為國家調(diào)整的對(duì)象和手段，然而實(shí)際上公司這種組織在生活中扮演著豐富的角色，發(fā)揮著各種各樣的作用，現(xiàn)在人們又開始從私主體的角度出發(fā)運(yùn)用私法自治理念來考察公司作為股東管理對(duì)象的性質(zhì)。新修訂的《公司法》就充分反映了這種轉(zhuǎn)變，其牢牢把握我國當(dāng)下在經(jīng)濟(jì)政治領(lǐng)域的改革方向，將舊法中的部分強(qiáng)制性規(guī)則變更為更自治、更靈活的缺省性規(guī)則和賦權(quán)性規(guī)則，在《公司法》中很多地方出現(xiàn)了“公司章程另有規(guī)定的除外”或“

2、全體股東另有約定的除外”等缺省性規(guī)則用語，以當(dāng)事人的自我安排替代強(qiáng)制性法律規(guī)定。立法者這種轉(zhuǎn)變的本意是要賦予公司章程更大的權(quán)力，給予公司更多的自由。但由于新公司法中對(duì)于缺省性規(guī)則排除適用公司法的做法沒有具體的指引，造成了缺省性規(guī)則自治界限不明確，對(duì)于當(dāng)事人約定內(nèi)容的效力問題無法達(dá)成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，在司法實(shí)踐中不斷引發(fā)新的糾紛。
　　在本文中，本人以缺省性規(guī)則存在的理論基礎(chǔ):私法自治理念、公司自治和公司章程的性質(zhì)，為支撐，分析了公司法中缺

3、省性規(guī)則的內(nèi)涵和存在價(jià)值以及我國公司法中的缺省性規(guī)則條款，從而在理論和實(shí)踐兩方面來證明缺省性規(guī)則在立法中存在的重要性。然而缺省性規(guī)則并非可以毫無例外的適合規(guī)制公司法中的所有事務(wù)，這就需要依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)缺省性規(guī)則的自治界限進(jìn)行細(xì)分，比如:以公司類型為劃分標(biāo)準(zhǔn)，以事務(wù)涉及公司對(duì)內(nèi)還是對(duì)外為標(biāo)準(zhǔn);以公司章程修改和設(shè)立的不同階段為標(biāo)準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人基于缺省性規(guī)則約定的事項(xiàng)卻與公司法產(chǎn)生了種種沖突，因此引起了學(xué)界的廣泛關(guān)注，如當(dāng)事人依據(jù)

4、缺省性規(guī)則自我約定的效力是否優(yōu)先于公司法適用呢？缺省性規(guī)則能否成為裁判法源？等等問題，本文通過借助相關(guān)審判案例和指導(dǎo)案例，對(duì)上述爭議問題進(jìn)行了歸納分析，并提出了自己的解決思路，以期推動(dòng)司法實(shí)踐的進(jìn)步。另外，鑒于我國公司法在缺省性規(guī)則的設(shè)計(jì)上還有很大的提升空間，而國外及我國臺(tái)灣地區(qū)公司法中的缺省性規(guī)則設(shè)計(jì)相對(duì)比較完善。通過對(duì)比，試想我國能否對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)、董事會(huì)權(quán)利分配和有限公司董事會(huì)組成人數(shù)等相關(guān)條款進(jìn)行擴(kuò)充，改進(jìn)程序和制度存在的不足，

5、將其擴(kuò)展成章程“另有規(guī)定”或當(dāng)事人另有約定等模式的缺省性規(guī)則，增強(qiáng)當(dāng)事人適用的靈活性，減少相關(guān)法律糾紛，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)持續(xù)發(fā)展。
　　本文共五章，內(nèi)容安排如下:
　　第一章對(duì)缺省性規(guī)則的存在進(jìn)行合理性分析，即探討缺省性規(guī)則存在的理論基礎(chǔ):私法自治原則是缺省性規(guī)則產(chǎn)生的根源;缺省性規(guī)則的自治作用主要是通過公司章程這一載體來反映的。
　　第二章深入分析缺省性規(guī)則的內(nèi)涵和價(jià)值，解讀我國公司法中的相關(guān)缺省性規(guī)則，為缺省性規(guī)則存在