我國刑法中從業(yè)禁止的法律適用研究.pdf

1、新近生效的刑法修正案（九）增設(shè)了刑法第三十七條之一:“因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年，被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的，由公安機(jī)關(guān)依法給予處罰;情節(jié)嚴(yán)重的，依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰，其他法律、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的，從其

2、規(guī)定！”這是從業(yè)禁止在我國刑法中的首次規(guī)定，理論和司法實(shí)踐中的適用問題無疑成為該新增條款首要面臨的問題。
　　對從業(yè)禁止進(jìn)行定性是研究其適用的前提。學(xué)術(shù)界存在刑罰和保安處分兩種立場。經(jīng)過對刑罰與保安處分的關(guān)系的討論，又有二元論理論的支撐，從業(yè)禁止在性質(zhì)上應(yīng)為保安處分。同時，在適用時還應(yīng)當(dāng)注意與相關(guān)概念的區(qū)分，尤其是與禁止令和前科制度在定義和適用上的厘清。在以上定性和定義明確之后，從業(yè)禁止的適用需要遵循比例原則，即必要性原則、關(guān)聯(lián)性

3、原則和相當(dāng)性原則，具體到我國的司法實(shí)踐中，法院在適用時是綜合考慮個案在適用從業(yè)禁止時是否符合這些原則的。從業(yè)禁止在適用條件上需要滿足前提性條件和必要性條件，從而達(dá)到其預(yù)防再犯罪的立法目的。“從其規(guī)定”的條款使得刑法上的從業(yè)禁止與行政法中從業(yè)禁止發(fā)生競合，應(yīng)當(dāng)理解為，該項(xiàng)規(guī)定并不是完全排除刑法的適用，競合時只是遵循在期間起點(diǎn)上應(yīng)當(dāng)從其規(guī)定，在期限上可以從其規(guī)定，在適用條件和適用程序上不能從其規(guī)定，從而做到競合時形式和實(shí)質(zhì)上的分工。從業(yè)禁止