刑法中的推定研究.pdf

1、推定是貫穿刑事程序法和實(shí)體法的重要內(nèi)容，其作為刑法中之立法現(xiàn)象，實(shí)為研究之本源。我國刑法及司法解釋、司法解釋性規(guī)范文件1中已確定相當(dāng)數(shù)量的推定，有必要對(duì)其實(shí)體法中之概念、屬性、類別進(jìn)行基本界定，本文通過對(duì)我國刑法中的立法及司法推定之現(xiàn)狀進(jìn)行梳理及分析，在比較法視野之下、對(duì)比分析之中，發(fā)現(xiàn)我國刑法中推定之缺陷及不足，并嘗試提出改善的建議，以期為立法之完善略盡微薄之綿力。
　　除引言，本文共分五個(gè)部分，約5萬字，基本內(nèi)容如下：

2、　　第一部分主要介紹推定的一般概念、分類。刑法中之推定的界定——根據(jù)基礎(chǔ)事實(shí)與推定事實(shí)之間的常態(tài)伴生關(guān)系，基礎(chǔ)事實(shí)成立即推定待證事實(shí)成立，并由刑法條文通過構(gòu)建消極犯罪構(gòu)成要件要素的方式允許行為人反證推翻的特殊刑法規(guī)則；其具有法定性、可反駁性及可反復(fù)適用性三個(gè)特征，并以創(chuàng)設(shè)推定依據(jù)的不同和針對(duì)對(duì)象的不同進(jìn)行分類；最后在以上研究基礎(chǔ)上闡釋其與推理、推論、法律擬制及無罪推定概念的區(qū)別。
　　第二部分主要闡述刑法中之推定的理論基礎(chǔ)，從馬克

3、思主義聯(lián)系觀、認(rèn)識(shí)論的基本觀點(diǎn)出發(fā)尋找推定的哲學(xué)根基；然后從推定是刑事實(shí)體與程序的連接點(diǎn)、是解決犯罪構(gòu)成要件證明困難的有力手段兩個(gè)方面以刑法與刑事訴訟法的關(guān)系為基點(diǎn)論證其存在的刑事法學(xué)基礎(chǔ)；最后從政策學(xué)的角度出發(fā)，分析論證了推定是貫徹刑事政策的重要路徑。
　　第三部分屬于刑法中推定的現(xiàn)狀考察，以刑法中推定的表現(xiàn)、特點(diǎn)及規(guī)律展開。推定的立法表現(xiàn)部分通過對(duì)我國《刑法》中典型推定例——巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的具體分析，歸納其特點(diǎn)并在該基礎(chǔ)上

4、對(duì)擬制犯罪、持有型犯罪、抽象危險(xiǎn)犯是否屬于推定等問題進(jìn)行了深入的剖析，隨后以表格的形式對(duì)《刑法》中的推定進(jìn)行了梳理。推定司法表現(xiàn)以司法解釋等相關(guān)規(guī)定為藍(lán)本，以毒品犯罪中主觀“目的”要素的規(guī)定為典例，分析了司法中推定的表現(xiàn)及特點(diǎn)，并對(duì)司法推定進(jìn)行了較為全面的梳理；在以上分析和梳理的基礎(chǔ)上，從推定的內(nèi)容、結(jié)構(gòu)、表述等方面具體歸納其特點(diǎn)及規(guī)律。
　　第四部分先從推定的實(shí)體及程序兩方面論述推定規(guī)則的缺失，然后分析了部分推定規(guī)則不符合推定的

5、結(jié)構(gòu)特征、基礎(chǔ)事實(shí)選擇不合理說明推定創(chuàng)設(shè)缺乏客觀標(biāo)準(zhǔn)、隨意性大；接著從立法及司法中推定用語的含混和失范闡釋了推定用語存在的含糊不清、表述失范等問題；最后以司法推定越權(quán)立法，分析了其對(duì)立法權(quán)的侵襲。
　　第五部分首先闡釋了推定規(guī)則的完善，從推定的設(shè)置原則出發(fā)，通過其整體性規(guī)則的構(gòu)建、有利行為人推定的歸位及還需設(shè)置的推定對(duì)象三個(gè)方面對(duì)推定的實(shí)體規(guī)則完善提出建議；然后，以反駁權(quán)為核心構(gòu)筑行為人程序性權(quán)利保障等程序性設(shè)計(jì)。最后，從推定創(chuàng)設(shè)