私募股權基金和上市公司設立的并購基金法律問題研究.pdf

1、國內(nèi)首只私募股權基金和上市公司共同設立的并購基金在2011年9月由天堂硅谷設立。由于該模式既能幫助上市公司提前鎖定并購項目，同時又能滿足私募股權基金退出需求，因此其他上市公司和私募機構(gòu)相繼效仿該模式。該模式主要表現(xiàn)為由上市公司和PE簽訂合作協(xié)議成立并購基金，該并購基金通過收購目標企業(yè)股權以獲得控制權，并通過進行一系列整合、重組及優(yōu)化經(jīng)營，提升目標企業(yè)的市場價值，改善企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績，最后優(yōu)先由上市公司收購從而退出。
　　為了更好了解

2、這一并購基金的運作模式，本文著重分析私募股權基金和上市公司共同設立的并購基金的發(fā)展背景及其特殊性，然后通過實證研究，總結(jié)該類并購基金的具體運作特點如下：1、組織形式大多為有限合伙企業(yè)；2、投資方向一般限定在上市公司的上下游產(chǎn)業(yè)鏈；3、上市公司主動滲透并購基金的經(jīng)營管理權；4、上市公司對并購標的享有優(yōu)先收購權。
　　對該類并購基金存在的法律風險，本文主要從公司治理和外部監(jiān)管兩方面進行法律分析。
　　在公司治理方面，因上市公司通

3、過設立投資決策委員會或“一票否決權”的方式參與到有限合伙事務中，如果這種行為既不屬于“安全港條款”中規(guī)定的行為，同時達到控制主導并購基金的程度，就視為上市公司參與到有限合伙事務。本文通過分析美國有限合伙制度的演變，及上市公司參與有限合伙事務的認定和法律后果，最終提出適度擴大“安全港條款”及上市公司設計交易架構(gòu)規(guī)避風險的建議。
　　由于私募股權基金和上市公司共同設立的并購基金實施運作過程具有很強復雜性和隱蔽性，在監(jiān)管方面有三個方面的

4、法律風險：借市值管理之名進行市場操作；內(nèi)幕交易和隱形關聯(lián)交易的嫌疑；信息披露缺乏有效性與針對性。為防止上市公司或私募股權基金利用該模式進行內(nèi)幕交易、操縱市場等問題，需加強信息披露，構(gòu)建更有針對性和有效性的信息披露制度，如要求披露并購基金的運作安排、私募股權基金和高管在上市公司和相關目標公司的持股情況，私募股權基金與上市公司之間潛在利益鏈關系，如是否簽訂市值管理等協(xié)議，PE的內(nèi)部結(jié)構(gòu)等相關內(nèi)容。另外，也對上市公司與PE合作是否構(gòu)成關聯(lián)交易