淺談GATT公共道德例外條款及其適用——以DS363為視角.pdf

1、中國(guó)入世已十年有余，用美國(guó)前貿(mào)易代表巴爾舍夫斯基來(lái)說(shuō)，“中國(guó)在過(guò)去十年里發(fā)生了舉世無(wú)雙、史無(wú)前例的變化。”種種數(shù)據(jù)也顯示中國(guó)正在成長(zhǎng)為全球經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇和發(fā)展的重要引擎。但取得這些成績(jī)的同時(shí)，中國(guó)也面臨著越來(lái)越多的挑戰(zhàn)，接連不斷的貿(mào)易摩擦已經(jīng)成為中國(guó)貿(mào)易迅猛發(fā)展過(guò)程中難以避免的現(xiàn)象，在WTO的被訴席上時(shí)常能見(jiàn)到中國(guó)的影子。常常敗訴的局面更是讓國(guó)人焦慮。想要更好地在WTO訴訟上立于不敗之地，除了調(diào)整訴訟策略、加大舉證力度等叫程序上的舉措外，更重

2、要的是要找尋最合適的理由并作出最令人信服的解釋，以取得專家組和上訴機(jī)構(gòu)的支持。由此，每一個(gè)細(xì)小的制度構(gòu)建都顯得尤為重要?；诖?，本文以中美出版物和音像制品案（以下簡(jiǎn)稱“本案”）為切入點(diǎn)，選取“公共道德例外”為話題展開論述，意圖從WTO專家組和上訴機(jī)構(gòu)的分析以及與之前案例的分析對(duì)比中構(gòu)建一個(gè)一個(gè)“公共道德例外”的適用制度。
　　 本文共分為四個(gè)部分，第一部分簡(jiǎn)單介紹了中美出版物和音像制品案（以下簡(jiǎn)稱“本案”），概括陳述中美雙方當(dāng)事

3、人在專家組階段提出的訴請(qǐng)、應(yīng)對(duì)，上訴階段提出的訴請(qǐng)，專家組和上訴機(jī)構(gòu)的主要意見(jiàn)等，并就該案中涉及到的法律問(wèn)題做了簡(jiǎn)單列舉，以引出將要研究的問(wèn)題——公共道德例外條款的有關(guān)問(wèn)題;第二部分則意圖讓大家了解所涉公共道德例外條款的內(nèi)涵:筆者從出臺(tái)的歷史背景出發(fā)，以公共道德的理解為著力點(diǎn)試圖說(shuō)明公共道德例外條款的大致內(nèi)涵、外延以及特征等;第三部分，也即是本文最重要的部分，著重論述公共道德例外條款的適用問(wèn)題，包含了適用前提、適用時(shí)的審查順序、適用標(biāo)準(zhǔn)

4、和舉證責(zé)任四塊。關(guān)于適用的前提，即判斷本案涉案有關(guān)措施是否可以援引GATT第20條例外;對(duì)于審查順序，即在專家組對(duì)涉案措施是否符合要求時(shí)應(yīng)先審查其與前言條件的相符性，還是先審查與具體例外條款的相符性;在適用標(biāo)準(zhǔn)方面，將GATT第20條前言和(a)項(xiàng)的標(biāo)準(zhǔn)分開論述，建立獨(dú)立的標(biāo)準(zhǔn)體系。對(duì)(a)項(xiàng)的標(biāo)準(zhǔn)——“必需”性的分析是本部分的重點(diǎn)。筆者從“必需”的含義、“必需”的檢測(cè)對(duì)象以及“必需”的檢測(cè)要素三個(gè)方面進(jìn)行論述的，尤其是本案專家組分析時(shí)

5、采取的“必需”四要素——所追求目標(biāo)及想達(dá)到的保護(hù)水平、措施的貢獻(xiàn)程度、限制性效果、可替代措施——進(jìn)行細(xì)致的分析，并在此基礎(chǔ)上提出其他因素的可能性。在第三部分的最后我對(duì)公共道德例外條款中的舉證責(zé)任做了簡(jiǎn)單交代，從適用性、符合(a)項(xiàng)要求、替代措施、反駁替代措施以及第20條前言的舉證責(zé)任分配上發(fā)表了自己的看法。第四部分，也是本文的最后一部分，則綜合合探討的基礎(chǔ)上對(duì)本案中WTO的裁決進(jìn)行反思，探討了本案對(duì)于WTO的意義以及對(duì)中國(guó)的一些啟示。<