論刑法中兜底條款的適用.pdf

1、縱觀世界各國的刑事法律，沒有哪一個(gè)國家能夠在一部刑法典中囊括社會(huì)生活中所有的犯罪行為。為了維護(hù)成文刑法典的穩(wěn)定性、有效防止法律條文的相對滯后性，我國刑法中設(shè)置了大量的兜底條款。兜底條款在刑法條文中通常以帶有“其它”、“等”概括式語言表述為特征，具有堵塞、攔截?zé)o法窮盡的行為逃避刑事責(zé)任、保障刑法穩(wěn)定性和增強(qiáng)社會(huì)適應(yīng)性等功能。但其作為刑法中概括式表述的抽象化條文，彈性大、可操作性強(qiáng)，適用的效果一直備受公眾的質(zhì)疑。理論界和司法實(shí)踐中對兜底條款

2、是否符合罪刑法定基本原則，是否超越了刑罰保障功能的范圍，以及兜底條款的立法和司法價(jià)值等問題尚未達(dá)成共識(shí)。隨著社會(huì)生活的不斷變化發(fā)展，司法實(shí)踐中兜底條款的適用有其存在的積極意義和價(jià)值。但在司法適用實(shí)踐中，由于兜底條款自身的概括式表述方式導(dǎo)致適用的不明確性，往往容易產(chǎn)生法官恣意濫用自由裁量權(quán)、兜底條款解釋不科學(xué)等問題。探討兜底條款適用時(shí)存在的問題，是一個(gè)從理論到實(shí)踐再到理論深化的過程。在理論上，需要進(jìn)一步地深化認(rèn)識(shí)兜底條款的內(nèi)涵;在司法實(shí)踐

3、中方能更好地準(zhǔn)確適用兜底條款。
　　本文以概述兜底條款的基本理論為切入點(diǎn)，詳細(xì)地分析我國諸多學(xué)者對于兜底條款的基本概念的理論分歧，并從客觀理性的角度進(jìn)一步論證筆者對該條款基本含義的界定，對刑法中涉及的此類條文進(jìn)行歸納和統(tǒng)計(jì)分析，著重研究刑法分則中涉及犯罪客觀方面行為方式的兜底條款。以案例實(shí)證調(diào)研的方式來分析兜底條款司法適用的現(xiàn)狀及存在的問題并進(jìn)行全面梳理。首先，通過登入中國裁判文書網(wǎng)，搜索援引適用入罪行為方式的兜底條款作為判決依據(jù)

4、的案件數(shù)量和案件類型，并通過分析得出涉嫌以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、非法經(jīng)營罪等類型的案件中適用此類條款較多。其次，對兜底條款司法適用現(xiàn)狀所存在的問題進(jìn)行分析和提煉，集中表現(xiàn)在三大方面:一是淡化了罪刑法定基本原則、二是擴(kuò)大了司法適用主觀論斷、三是制造了司法解釋主導(dǎo)該類條款適用的局面。針對兜底條款適用存在的基本問題，詳細(xì)闡述了正確適用的一些構(gòu)想。要正確的適用的兜底條款這類以抽象性和概括性為罪狀表述的條文，筆者認(rèn)為應(yīng)從兩大方面著手，一方面是司