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文檔簡介
1、<p> 淺析無名合同的法律適用</p><p> 【摘要】 無名合同是指法律條文中并未明文規(guī)定并賦予名稱的合同,包括合同聯(lián)立、混合合同、純粹無名合同。無名合同的存在是由客觀現(xiàn)實(shí)決定的,對無名合同的規(guī)定,是契約自由原則的體現(xiàn)。本文以租友合同為例,從合同的性質(zhì)、效力、內(nèi)容、等方面切入,探討無名合同適用的原則及方法,遵循民法自治,根據(jù)無名合同的不同類型,確定的不同的具體規(guī)則。 </p>&
2、lt;p> 【關(guān)鍵詞】 無名合同 適用 租友 </p><p><b> 一、無名合同概述 </b></p><p><b> 1、無名合同概念 </b></p><p> 在大量民商事交易中,存在很多無名合同。無名合同是指法律規(guī)范未明文賦予某類合同特定名稱的合同,在民法實(shí)踐當(dāng)中,無名合同與有名合同在動態(tài)平衡
3、中相輔相成,共同構(gòu)成民法合同制度的法律基礎(chǔ)。一般來說,只要當(dāng)事人在法律規(guī)范的框架內(nèi)依照民法自治原則所創(chuàng)設(shè)的合同,法律沒有明文規(guī)范定義,不侵犯他人合法權(quán)益及社會公共利益,不違反社會公共秩序,都屬于無名合同,法律應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的保護(hù)。正如王澤鑒老師所說,非典型契約為民法一面采取契約自由原則,一面又是典型契約的產(chǎn)物。 </p><p> 2、無名合同的類型 </p><p> 無名合同的分類,
4、學(xué)界內(nèi)最為代表性的有史尚寬老師和王澤鑒老師的分類。史尚寬將無名合同分為三類:純粹的無名契約、準(zhǔn)混合契約、混合契約。王澤鑒將無名合同分為三類:純粹非典型契約、契約聯(lián)立、混合契約??梢钥闯觯菏紫?,在純粹無名合同的問題上基本達(dá)成了共識,大都認(rèn)可其作為一種獨(dú)立的無名合同類型而存在;其次,對于準(zhǔn)混合合同的范圍的界定存在爭議,即其屬于混合合同,還是單獨(dú)成為一種類型;最后,在合同聯(lián)立的問題上存在很大的分歧,即是否屬于無名合同的某種類型,或者根本不屬于
5、無名合同。 </p><p> 二、無名合同的法律適用 </p><p> 無名合同是社會在經(jīng)濟(jì)日益發(fā)展、民商事糾紛趨于多元化的背景下形成和發(fā)展的,它是對于契約自由原則的典型體現(xiàn)和尊重,更是緊隨社會發(fā)展腳步、彌補(bǔ)合同法規(guī)范的局限性和相對滯后性的必然選擇。對于無名合同的法律適用,在民法總的原則的指導(dǎo)下應(yīng)當(dāng)分類研究,遵循民法基本原則前提,還要更多更加細(xì)致規(guī)整的理論和學(xué)說來為此服務(wù)。 <
6、;/p><p> 1、根據(jù)法律原則規(guī)則確定合同有效性 </p><p> 合同法的基本原則貫穿于合同法的始終,是合同法的宗旨和價值判斷的集中體現(xiàn)。在無名合同的法律使用過程當(dāng)中,重點(diǎn)要遵從兩者,其一,契約自由原則。此原則是私法領(lǐng)域意思自治原則最為突出的體現(xiàn),在合同雙方平等的基礎(chǔ)上,當(dāng)事人依照自身真實(shí)意愿,不受外部非法干涉地進(jìn)行契約,互相享受權(quán)利,承擔(dān)義務(wù)。只要當(dāng)事人約定沒有違反國家強(qiáng)制性法律
7、規(guī)定及社會的公益道德,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效,并在合同的訴訟、仲裁途徑中適用參照有名合同。其二,公序良俗原則。其包括兩個部分,“公序”即公共秩序,指由法律的規(guī)則、原則以及相關(guān)的法律制度所有機(jī)構(gòu)成的一種有序狀態(tài);“良俗”即具體社會在一個特定時期內(nèi),被普遍大眾所廣泛認(rèn)同并尊重的最基本的倫理要求。在合同訂立和履行的司法實(shí)踐過程當(dāng)中,其內(nèi)容是否遵循公序良俗,對于其被法律和廣大民眾認(rèn)知所承認(rèn)是至關(guān)重要的。公序良俗在不同國家和地區(qū)以至于不同時期都有著其不同的
8、含義和范圍,這和一個國家的法律文化、社會發(fā)展程度有著緊密的聯(lián)系。租友協(xié)議是否有效,也是和此原則有著很大的關(guān)系,更應(yīng)當(dāng)結(jié)合現(xiàn)下社會民眾的普遍認(rèn)知。 </p><p> 確定合同的有效性,在判斷其是否符合民法原則的同時,也要符合法律規(guī)則的規(guī)定。根據(jù)合同法規(guī)定,合同有效要件為:其一,當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力,主體適格;其二,意思表示要真實(shí);其三,合同內(nèi)容不得違反國家法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;其四,不得違反社會公
9、共利益、公序良俗。因此,合同整體符合以上規(guī)定,遵循法律規(guī)則原則,不因?yàn)檫`法目的而設(shè)定的,即整體承認(rèn)其有效性,對于合同中部分條款的瑕疵,據(jù)《合同法》第五十六條,無效條款僅為部分無效,不影響合同其他部分的效力。 </p><p> 2、根據(jù)合同內(nèi)容確定類推合同性質(zhì)類型 </p><p> 在無名合同有效的前提下,確定其性質(zhì)類型是解決糾紛的第二步。首先,要仔細(xì)分析合同內(nèi)容,進(jìn)一步確定其合同的
10、性質(zhì)和類型。合同的構(gòu)成內(nèi)容主要分為形式內(nèi)容和實(shí)質(zhì)內(nèi)容,而實(shí)質(zhì)內(nèi)容尤為關(guān)鍵,是判斷無名合同類型和性質(zhì)的核心要件。對于合同的形式外觀,不能憑借直觀進(jìn)行主觀臆斷,正如租友合同,其主觀為租,實(shí)質(zhì)卻為雇傭。其次,對于無名合同,要比照其與有名合同的相似度進(jìn)行挖掘。無名合同在未被法律化之前,以其主給付義務(wù)的特征,參照有名合同進(jìn)行分類和處理,同時更要分析衡量適用的難易程度,結(jié)合當(dāng)事人提供的證據(jù)來識別和認(rèn)定合同的性質(zhì)類型。最后,要充分考慮交易習(xí)慣。在紛繁
11、的民法實(shí)踐中,更多的無名合同都是在遵從著交易習(xí)慣之潛規(guī)則進(jìn)行約定和履行的。在處理無名合同的時候,我們更應(yīng)該查明和了解當(dāng)?shù)厝粘I罱灰椎臐撘?guī)則,掌握其應(yīng)用范圍,采納習(xí)慣的法律程序,依照習(xí)慣比照最為接近的成文法規(guī)范。 </p><p> 三、租友合同的法律適用 </p><p> 1、租友合同為合法有效 </p><p> 對于租友合同的效力,無效論認(rèn)為,人身不能
12、作為債權(quán)的標(biāo)的物,租友合同主體不適格,且履行合同期間,男女共處一室甚至同床共枕發(fā)生性關(guān)系,違反公共秩序善良風(fēng)俗原則,因此協(xié)議無效。然而另一部分人認(rèn)為是有效的。租友合同是類似于雇傭合同,其內(nèi)容只要不違反合同效力的禁止性規(guī)定,依照民法自治原則,合同就是有效的。違法條款只屬于部分條款無效。 </p><p> 依照前文所述,筆者傾向于第二種觀點(diǎn)。首先,租友合同的標(biāo)的物非人身,其針對的是相對人的一種行為的給付,合同雙方
13、是在法律強(qiáng)制性規(guī)定框架內(nèi)依靠意思自治原則,自我把握和配合,不具有違法性和社會危害性。其次,合同訂立目的善良,未違背公序良俗原則和法律禁止性規(guī)定。且租友行為非變相賣淫嫖娼。法律上的賣淫,通常專指以性交易為慣例的活動,有營業(yè)性、經(jīng)常性、交易目的性;而租友期間的性行為,更多的存在意外性、偶然性、順應(yīng)事情發(fā)展的無奈性,兩種情況性質(zhì)有根本性的區(qū)別。因此租友合同其整體是有效的。 </p><p> 而另一方面,雙方基于租友
14、目的訂立合同,但其預(yù)料并約定了親吻、性行為、懷孕賠償?shù)?,筆者認(rèn)為,應(yīng)該在此結(jié)合國民預(yù)測程度和社會日常生活習(xí)慣判斷,若類似于雙方發(fā)生性行為而進(jìn)行價格交易的條款,超出了國民預(yù)測性和公序良俗預(yù)設(shè),突破了社會普遍接受程度的,其違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定,合同中關(guān)于此條款的部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。 綜上所述,充分說明了租友合同的主體適格且沒有違反公序良俗原則,也不具有嫖娼賣淫的目的,更在沒有違反法律強(qiáng)制性的規(guī)定的情況下
15、,充分體現(xiàn)了民法之中當(dāng)事人意思自治為優(yōu)先的原則,所以,租友合同應(yīng)為合法有效的,而對于之中約定由無效條款,不影響租友合同的整體有效性。 </p><p> 2、租友合同的性質(zhì)類型 </p><p> 對于租友合同的性質(zhì),通常人們會根據(jù)租賃合同直觀地認(rèn)為將租友合同歸類為租賃合同的一種,合同的相關(guān)法律問題均參照租賃合同,而在此,我們更應(yīng)當(dāng)剖析合同的內(nèi)容,挖掘合同本質(zhì)從而類推合同的性質(zhì)和參照類
16、型。 </p><p> 租友合同,其內(nèi)容約定給付的是行為,合同并非將人身當(dāng)做為標(biāo)的物而進(jìn)行交易,而在租賃合同的標(biāo)的物只能是特定的非消耗物,因此當(dāng)事人之間的關(guān)系不屬于租賃關(guān)系,而更傾向于勞務(wù)合同中的雇傭關(guān)系。所謂雇傭關(guān)系,是指雇員從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)關(guān)系。租友合同中,雇主會對相對人提出一定的條件,包括外貌、年齡、裝束或者表演技術(shù)等提出一定的要求,對于符合自己標(biāo)準(zhǔn)向?qū)Ψ?,要求其扮?/p>
17、“戀人”的角色,并向?qū)Ψ浇o付一定的租金(本質(zhì)上屬于勞務(wù)費(fèi))。相對人以表演的形式扮演了一個“戀人”的角色,好像一個群眾演員,在劇中扮演一個角色并且得到一定的酬金,這完全符合雇傭法律關(guān)系的特征。因此,這里充分的說明了雙方當(dāng)事人的關(guān)系是一種勞務(wù)的雇傭關(guān)系,合同的性質(zhì)更相近于勞務(wù)合同,屬于民法調(diào)整。 </p><p> 3、租友合同履行過程中糾紛處理 </p><p> 租友期間,男女雙方自愿
18、發(fā)生性行為導(dǎo)致女方懷孕、流產(chǎn)等情形,女方通常以人身權(quán)受到侵犯為由向法院提起訴訟,請求男方對其進(jìn)行損害賠償,包括流產(chǎn)費(fèi)、誤工費(fèi)、精神損害賠償費(fèi)等。筆者認(rèn)為男女雙方發(fā)生的性行為不構(gòu)成侵權(quán)。租友發(fā)生性行為導(dǎo)致懷孕,雖然具備了損害事實(shí)和明確的因果關(guān)系,但是雙方性行為均為自愿而非強(qiáng)制,不存在違法行為。另一方面,當(dāng)事人雙方對于懷孕都有應(yīng)當(dāng)?shù)念A(yù)測,也會進(jìn)行防護(hù)措施,而對于懷孕的事實(shí)在一定范圍內(nèi)沒有絕對的控制,因此對于懷孕的結(jié)果更傾向于過失而非故意為之
19、,主觀過錯也不成立,因此不符合民法上侵權(quán)的法定要件,不屬于侵權(quán)。但不構(gòu)成侵權(quán)不代表完全不承擔(dān)法律責(zé)任,對于發(fā)生性行為的租友雙方,性行為屬于雙方的共同行為,雙方均有責(zé)任,出于民法上的公平原則,以混合過錯為由,讓男女雙方各自承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是最為合法合理的。 </p><p> 對于合同履行期間“被租人”趁機(jī)漲價問題,加價部分實(shí)際上屬于民法上所講的乘人之危所為的民事法律行為,也屬于可撤銷的范疇。租友活動結(jié)束后,承
20、租方有權(quán)請求被租方返還其多支出的部分。 </p><p> 對于父母親戚的饋贈歸屬問題上,父母等長輩們對于合同相對人的饋贈,是建立在相對人即將成為自己兒女之終身伴侶的預(yù)設(shè)下,是其對所為法律行為對象的認(rèn)識錯誤,在此屬于民法上所謂的重大誤解。如果饋贈雙方事先在租友協(xié)議上有約定的則按約定,但若沒有約定的,依據(jù)法律規(guī)定,被租人也不能取得見面禮的所有權(quán),饋贈的長輩有權(quán)基于重大誤解對于饋贈行為行使撤銷權(quán),而接受的一方則依法
21、負(fù)有返還的義務(wù)。對于饋贈及其的孳息歸屬問題,屬于不當(dāng)?shù)美?,?yīng)當(dāng)全額歸屬。受益人返還的范圍依其受利益是否善意而有所不同。一方面,受益人為善意,即受益人取得利益時不知道沒用合法根據(jù),其返還利益的范圍僅以現(xiàn)存的利益為限,如利益不存在的,受益人不負(fù)返還義務(wù)。現(xiàn)存利益不限于原物的固有形態(tài),如果形態(tài)改變,其財產(chǎn)價值仍然存在或可以代償,仍然屬于現(xiàn)存利益。另一方面,受益人為惡意,即受益人受益時明知沒有合法根據(jù),受益人應(yīng)當(dāng)返還其所得全部利益,即時其利益已
22、不存在,也應(yīng)負(fù)責(zé)返還。 </p><p><b> 四、結(jié)語 </b></p><p> 綜上所述,新興社會問題愈演愈烈,合同的內(nèi)容規(guī)定、具體實(shí)施以及履行等問題也有待細(xì)化和規(guī)范化。本文從司法實(shí)踐的角度出發(fā),對無名合同的效力、性質(zhì)以及發(fā)生糾紛該如何解決進(jìn)行了一定的探討,希望法律作為社會行為規(guī)范,順應(yīng)人文發(fā)展,解決社會當(dāng)前問題,將無名合同納入法治軌道,形成適用的長效機(jī)
23、制。 </p><p><b> 【參考文獻(xiàn)】 </b></p><p> [1] 鹿鹿:無名合同的類型分析[J].現(xiàn)代商業(yè),2012(24). </p><p> [2] 李謙:無名合同的法律適用研究[J].法制與經(jīng)濟(jì),2014(2). </p><p><b> ?。ㄘ?zé)任編輯:諶盼)</b>
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