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文檔簡介
1、<p> 法是理與力的結(jié)合:再訪法的概念</p><p> 摘要:西方法學(xué)發(fā)展中始終存在“二元”的悖論,未能真正揭示法律的本質(zhì)內(nèi)涵。馬克思主義創(chuàng)立了科學(xué)的世界觀和方法論,提供了一個(gè)科學(xué)、辯證、發(fā)展著的法律概念。堅(jiān)持以馬克思主義理論為指導(dǎo)和總結(jié)中國特色社會(huì)主義法治實(shí)踐,可以得出中國特色社會(huì)主義的科學(xué)的法律概念——法是“理”與“力”的結(jié)合。這個(gè)概念體現(xiàn)了法是實(shí)質(zhì)性與形式性的統(tǒng)一體:“理”體現(xiàn)為法律必須承
2、認(rèn)事實(shí)和客觀規(guī)律的作用,必須體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志、人的價(jià)值追求(正義等)和愿望,必須吸收歷史上有效的法律制度、技術(shù)和智慧;“力”體現(xiàn)為法與國家權(quán)力存在內(nèi)在聯(lián)系。 </p><p> 關(guān)鍵詞:法律概念;知識(shí)考古;馬克思主義法學(xué);中國特色社會(huì)主義法律體系 </p><p> 中圖分類號(hào):D920.0 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A </p><p> 文章編號(hào):1003—0751(
3、2013)08—0055—06 </p><p> 法律是什么的問題,是法理學(xué)領(lǐng)域一顆璀璨的明珠。①翻開法學(xué)歷史的畫卷,整部法理學(xué)史無疑是一部“法律是什么”的問題史。②無論是奧斯丁的《法理學(xué)范圍之限定》③,還是哈特的曠世名著《法律的概念》④,都是在回答“法律是什么”的問題。語言哲學(xué)家L·維特根斯坦認(rèn)為,我們研究詞的意義,目的是能夠在實(shí)際生活中更好地引導(dǎo)自己。⑤然而在唯理主義者看來,對法律概念的界定不僅
4、是對語匯本身之把握,而且是對事物理念之詮釋。筆者認(rèn)為,盡管新中國法學(xué)研究已走過了60余年,但在面對最基本的理論問題時(shí),我們?nèi)耘f無力分辨西方法學(xué)所提供的諸多概念及方法之“真?zhèn)巍保瑢τ凇胺墒鞘裁础币喑3_M(jìn)行自我追問。鑒于此,筆者試圖作一個(gè)“法律是什么”的知識(shí)考古之旅,以此厘清法律的概念,并展示科學(xué)的法學(xué)研究之方法與路徑。 </p><p><b> 一 </b></p><
5、;p> 古希臘是法學(xué)研究的起點(diǎn)時(shí)代。在“前哲學(xué)時(shí)代”(早期產(chǎn)生古希臘哲學(xué)的時(shí)代,或稱前蘇格拉底時(shí)代),人們對世界的把握被“神話”所籠罩?!氨藭r(shí),法律被認(rèn)為是由上帝頒布的,而人類則藉由神意的啟示始得法律?!雹迵Q言之,由于當(dāng)時(shí)人們初智未開、認(rèn)識(shí)有限,故對法律之認(rèn)識(shí)尚依賴于神話之詮釋,法律思想尚未能與哲學(xué)、宗教等發(fā)生完全之分離。這可以從當(dāng)時(shí)的哲學(xué)思想中窺見一斑。前蘇格拉底時(shí)代有兩大哲學(xué)流派:客觀主義學(xué)派(主張存在正當(dāng)行為之客觀標(biāo)準(zhǔn))與
6、主觀主義學(xué)派(認(rèn)為不存在正當(dāng)行為之客觀標(biāo)準(zhǔn))??陀^主義學(xué)派以畢達(dá)格拉斯為主要代表人物,其主要觀點(diǎn)是世界之本質(zhì)存乎“數(shù)”即事物之理,所謂正義與非正義,不外乎“均分”與“均等”,“均分”為“數(shù)”之關(guān)系,因此客觀正義基于自然而非人。⑦主觀主義學(xué)派的主要代表人物是赫拉克利特,其主要觀點(diǎn)是“萬物流變”,即世界上一切事物都在變化之中,人為萬物之尺度。換言之,一切客觀真理都不存在,正義(法律)乃人之意見而已,即人定法。主觀主義學(xué)派抱持懷疑主義和相對主
7、義立場,甚至宣稱“正義乃強(qiáng)者之利益”。 </p><p> 蘇格拉底強(qiáng)烈反對客觀主義學(xué)派與主觀主義學(xué)派的觀點(diǎn),認(rèn)為正義乃一種人之理性。法是正義的表現(xiàn),也是強(qiáng)者的意志。他把法律分為兩類:一為神定法,體現(xiàn)自然規(guī)律即神的意志;一為人定法,即國家政權(quán)頒布的法。蘇格拉底對法律的認(rèn)識(shí)還帶有濃厚的神學(xué)色彩,但他承認(rèn)正義是法律的普遍、客觀標(biāo)準(zhǔn)。其弟子柏拉圖對法律進(jìn)行了更為深入的思考,認(rèn)為法律即正義,“正義意味著一個(gè)人應(yīng)當(dāng)做他的
8、能力使他所處的生活地位中的工作”⑧,即正義就是各司其職、恪守本分。正義和法律均作為一種理念而存在,世界上各種具體法律都“分有”正義的理念。古希臘時(shí)期的另一位偉大哲學(xué)家——柏拉圖的弟子亞里斯多德認(rèn)為,“法律之內(nèi)容不外乎正義”⑨。他把正義分為三種:平均正義,即社會(huì)上個(gè)人相互間必須給付均衡之正義;分配正義,體現(xiàn)為國家或公共團(tuán)體進(jìn)行榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)及其他利益的分配時(shí)必須按照每個(gè)人之能力及功勞;法律的正義,指個(gè)人對團(tuán)體應(yīng)負(fù)有義務(wù)。在亞里斯多德看來,“法
9、律只是人民互不損害對方權(quán)利的保證而已,而法律的實(shí)際意義卻應(yīng)該是促成全邦人民都能近于正義和善的永久制度”⑩,因此,法律與正義有著緊密的關(guān)聯(lián)。顯然,亞里斯多德更加注重從實(shí)際生活出發(fā)來理解法律的含義,并注意適度協(xié)</p><p> 整個(gè)古希臘時(shí)期的法律思想都帶有強(qiáng)烈的古典自然法色彩,這一時(shí)期對法律概念界定的最大貢獻(xiàn)在于強(qiáng)調(diào)了法律的正義面向。與古希臘時(shí)期的法哲學(xué)家擅長形而上學(xué)式的幽思不同,古羅馬時(shí)期的法學(xué)家專長于法律制
10、度之技術(shù)設(shè)計(jì),開創(chuàng)了“私法”體系之先河。B11古羅馬法學(xué)家繼承了古希臘理性主義思想傳統(tǒng)并將之與當(dāng)時(shí)的社會(huì)生活相結(jié)合,提出了理性主義自然法思想。如古羅馬法哲學(xué)思想之集大成者西塞羅認(rèn)為:“真正的法律乃是一種與自然相符合的正當(dāng)性,它具有普遍適用性且不變而永恒。”B12中世紀(jì)的法學(xué)家多受古希臘哲學(xué)思想之影響,故也主張法律即正義。但此時(shí)期基督教盛行,政治與法律研究多為神學(xué)所左右。這一時(shí)期的西方法學(xué)思想皆以基督教為基礎(chǔ),再依照羅馬法之制度而建立教會(huì)
11、法。這一時(shí)期有代表性的法學(xué)家有圣·奧古斯丁和圣·托馬斯·阿奎那。前者著有《神國論》,主張神為正義,人受神國之統(tǒng)治,世俗的法律必須遵循永恒法的要求。后者把理性觀念納入法律定義之中,將法律劃分為“永恒法、自然法、神法和人法”B13:永恒法乃支配世界的神之理性;自然法乃人類可依其理性而認(rèn)識(shí)之法;人法是“一種以公共利益為目的的合乎理性的法令,它由負(fù)責(zé)治理社會(huì)的人所制定和頒布”B</p><p&g
12、t; 綜上,從蘇格拉底到阿奎那,西方法哲學(xué)思想有一脈相承之處,亦有不斷超越與變遷。古希臘法哲學(xué)思想強(qiáng)調(diào)自然法為自然之理性,人定法為人之理性;經(jīng)古羅馬理性主義自然法思想之遞嬗,中世紀(jì)法學(xué)家把自然法轉(zhuǎn)換為神的意志或神的理性,同時(shí)提出人定法為人對自然法之理性參與。這三個(gè)時(shí)期人們對法律的認(rèn)識(shí)有不同的貢獻(xiàn),但因歷史條件之局限,對法律是什么之詮釋都有失偏頗。 </p><p><b> 二 </b>
13、</p><p> 經(jīng)古希臘之洗禮,跨中世紀(jì)之沉悶,法哲學(xué)史進(jìn)入15、16世紀(jì)。這一時(shí)期,隨著文藝復(fù)興與宗教改革運(yùn)動(dòng)的發(fā)展,人們崇尚科學(xué)主義與理性主義。1620年,弗蘭西斯·培根出版《新工具》,標(biāo)志著近代哲學(xué)的開端。他提出一切知識(shí)皆來自于觀察,這標(biāo)志著經(jīng)驗(yàn)主義哲學(xué)流派之伊始。1637年,法國著名哲學(xué)家笛卡爾在《談?wù)劮椒ā芬粫刑岢觥拔宜?,故我在”B15,他運(yùn)用懷疑之方法來建構(gòu)認(rèn)識(shí)論,標(biāo)志著理性主義學(xué)派
14、之興起。這兩大學(xué)派深深影響著后來的許多法學(xué)家對法律的認(rèn)知,形成了對法律是什么的不同詮釋。 霍布斯認(rèn)為人在本質(zhì)上是自私自利、充滿邪惡的,彼此之間處于戰(zhàn)爭狀態(tài),人類為了生存與和平,必須締結(jié)契約,約定把權(quán)利轉(zhuǎn)移到利維坦(國家)手中。君主應(yīng)該遵守自然法,確保公民的生命、財(cái)產(chǎn)權(quán)及追求幸福的權(quán)利。實(shí)際上,霍布斯所謂的自然法只不過是主權(quán)者的一種道德指南,而真正的法律由主權(quán)者的命令構(gòu)成。B16洛克也提出社會(huì)契約論,但與霍布斯的基本假設(shè)不同,洛克認(rèn)
15、為在自然狀態(tài)下人與人之間和平、自由、幸福地相處,因?yàn)槊總€(gè)人的能力有限,所以為了發(fā)揮集體的力量,個(gè)人聚集而締約,把權(quán)利轉(zhuǎn)讓給國家,但基本權(quán)利是不能轉(zhuǎn)讓的。B17洛克認(rèn)為建立國家是</p><p> 18世紀(jì)法國自然法學(xué)家孟德斯鳩在《論法的精神》中提出了著名的“三權(quán)分立”學(xué)說:為了防止權(quán)力之濫用,必須以權(quán)力制約權(quán)力。他極力主張自然法,認(rèn)為“法就是這個(gè)根本理性和各種存在物質(zhì)之間的關(guān)系,同時(shí)也是存在物彼此之間的關(guān)系”B
16、18。換言之,法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生的必然關(guān)系。孟德斯鳩洞察到法律不僅是自然法則即自然理性的表達(dá),而且包括人類社會(huì)沿襲下來的習(xí)慣,甚至與民族風(fēng)俗、地理環(huán)境都有著緊密聯(lián)系。他強(qiáng)調(diào)法與物質(zhì)之間的關(guān)系,但對于法律的全面理解尚存缺陷。 </p><p> 自然法的社會(huì)契約論思想在盧梭的著述里被推至極點(diǎn)。在盧梭看來,政治的問題在于如何有效地組織人類集體的能力來保護(hù)個(gè)人權(quán)利,為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo),個(gè)人必須通過締結(jié)社會(huì)契約而毫無保
17、留地把所有自然權(quán)利讓渡給整個(gè)社會(huì),社會(huì)契約因此體現(xiàn)了“公意”,而“法律是對‘公意’的記載”。B19 </p><p> 綜上,古典自然法學(xué)派在法律與自由、平等之間發(fā)現(xiàn)了某種關(guān)聯(lián),他們不但反對專制主義,主張強(qiáng)權(quán)不創(chuàng)設(shè)權(quán)利,而且反對無政府主義。他們?yōu)榱俗叱鲋惺兰o(jì)宗教勢力之壓制,擺脫封建主義之束縛,就把法律賦予太多價(jià)值,努力建造一種理想的法律和正義制度。古典自然法學(xué)派為西方法律文明奠定了基礎(chǔ)。但如果過于苛刻地檢討,自
18、然法思想還是存在巨大缺陷的:自然法學(xué)派有太多的理論假設(shè)亟待商榷,他們用平等、自由、安全等價(jià)值內(nèi)涵豐富了法律概念的內(nèi)容,但對法律本質(zhì)的認(rèn)識(shí)尚不周全。 </p><p><b> 三 </b></p><p> 隨著啟蒙運(yùn)動(dòng)的興起,自然法之精神深入人心,德國學(xué)術(shù)界對此作出了巨大回應(yīng)。德國近代最偉大的哲學(xué)家之一康德,開啟了現(xiàn)代哲學(xué)研究的大門??档乱宰杂蔀榛A(chǔ),運(yùn)用批判的
19、哲學(xué)方法來探求法律的形成。他認(rèn)為“法律是一種實(shí)踐理性”,是“那些能使任何人的意志依照普通的自由法則與他人的任意意志相協(xié)調(diào)的全部條件之綜合”。B20康德的法律觀念彰顯了法律與自由的關(guān)聯(lián),強(qiáng)化了法律對自由價(jià)值的追求,但其建制在意志自由的設(shè)定上,容易陷入主觀唯心主義的泥潭。德國另一位著名法哲學(xué)家黑格爾則轉(zhuǎn)向了客觀唯心主義。他認(rèn)為法就一般而言是精神的東西,其出發(fā)點(diǎn)是意志,“意志是自由的,所以自由就構(gòu)成法的實(shí)體和規(guī)定性。至于法的體系,那是實(shí)現(xiàn)了的
20、自由的王國,是從精神自身產(chǎn)生出來的、作為第二天性的精神的世界”B21。概言之,法律是精神的產(chǎn)物,它的本體是意志,而意志的本質(zhì)是自由。B22黑格爾將法律推及為“一種絕對的精神”即理性法,此種觀點(diǎn)容易導(dǎo)致獨(dú)斷論。 </p><p> 在康德、黑格爾的理性法之外,19世紀(jì)還興起了一種反理性主義思潮——浪漫主義。其代表之一是歷史法學(xué)派。歷史法學(xué)派巨子薩維尼在其著名的小冊子《論當(dāng)代立法和法理學(xué)之使命》中提出:“法律絕非可
21、由立法者任意地、故意地制定之產(chǎn)物,法律是內(nèi)在地、默默地產(chǎn)生作用之力量的產(chǎn)物?!盉23他把法律理解為一種民族精神,認(rèn)為每個(gè)民族都逐漸形成了自己的一些傳統(tǒng)和習(xí)慣,這些傳統(tǒng)和習(xí)慣經(jīng)由不斷運(yùn)用而逐漸變成了法律規(guī)則。薩維尼從發(fā)生學(xué)上總結(jié)了法律產(chǎn)生的歷史之源,但他把法律僅僅理解為民族精神,由此可能陷入民族主義、保守主義思潮而不利于法律之現(xiàn)代化,更為重要的是,不能發(fā)掘出法律概念之本質(zhì)內(nèi)涵。B24 </p><p> 19世紀(jì)
22、中葉,英國的功利主義法學(xué)思想也曾風(fēng)靡一時(shí),其最早可以追溯到大衛(wèi)·休謨,主要代表人物是邊沁和密爾。邊沁認(rèn)為法律是為了保護(hù)社會(huì)之幸福,實(shí)現(xiàn)最大多數(shù)人之最大幸福。這種認(rèn)識(shí)將法律由純粹的理想轉(zhuǎn)向現(xiàn)實(shí),在宣揚(yáng)法律是人類實(shí)際生活之規(guī)范上功不可沒,但未免過于偏激,容易導(dǎo)致自私自利的享樂主義法律觀。受功利主義法學(xué)思想影響,德國還興起了目的法學(xué),主要代表人物是耶林。耶林認(rèn)為“法律是國家通過外部強(qiáng)制手段而加以保護(hù)的生活條件之總和”B25,每一條法
23、律規(guī)則均源自一種目的。在這里,耶林道破了法律之天機(jī)——利益,這是他對法律之本質(zhì)認(rèn)識(shí)的重要貢獻(xiàn)。 </p><p><b> 四 </b></p><p> 19世紀(jì)30—40年代,科學(xué)技術(shù)日新月異,世界范圍內(nèi)興起了崇尚科學(xué)、反對思辨的實(shí)證主義思潮。奧古斯特·孔德被認(rèn)為是現(xiàn)代實(shí)證主義哲學(xué)的奠基人。為了反叛理性主義所主宰的思維范式,孔德將人類思想發(fā)展史劃分為
24、三個(gè)階段:第一階段是神學(xué)階段,在此階段,人們用超自然之原因和神之干預(yù)來解釋所有現(xiàn)象;第二階段是形而上學(xué)階段,這一階段的思想求助于根本原則和觀念;第三階段是實(shí)證階段,在這一階段,人們根據(jù)自然科學(xué)研究方法的指導(dǎo),拋棄了一切假設(shè)構(gòu)想,把思想限制在經(jīng)驗(yàn)與事實(shí)相互聯(lián)系的范圍之內(nèi)。B2619世紀(jì)后半葉,實(shí)證主義哲學(xué)思想滲透到包括法學(xué)之內(nèi)的其他社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域。法律實(shí)證主義反對形而上學(xué)的思維方式,反對超越現(xiàn)行法律制度的經(jīng)驗(yàn)事實(shí)而去識(shí)別和闡述法律思想之任何
25、企圖。 </p><p> 英國法學(xué)家奧斯丁最早對法律進(jìn)行實(shí)證主義論證,他認(rèn)為法理學(xué)是一種獨(dú)立而自足的關(guān)于實(shí)證法之理論?!胺ɡ韺W(xué)的對象,是實(shí)際存在的由人制定的法,亦即我們徑直而且嚴(yán)格地使用‘法’一詞所指稱的規(guī)則,或者,是政治優(yōu)勢者對政治劣勢者制定的法?!盉27他主張法學(xué)家只關(guān)心法律是什么,立法者才關(guān)注法律應(yīng)該是什么,倫理學(xué)家和哲學(xué)家關(guān)心法律應(yīng)當(dāng)是什么。他極力把價(jià)值排除在法學(xué)研究之外,因?yàn)閮r(jià)值無法加以分析和驗(yàn)證。
26、“我們所說的準(zhǔn)確意義上的法律,是可以用這種方式加以界定:法律,是強(qiáng)制約束一個(gè)或一些人的命令?!盉28奧斯丁把法律僅僅理解為一種命令,其目的是為了擺脫倫理學(xué)對法學(xué)的侵犯,創(chuàng)立科學(xué)之法學(xué)。其后的實(shí)證主義法學(xué)家凱爾森甚至把法律與價(jià)值徹底割裂開來,主張凈化法律科學(xué)中的所有評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和意識(shí)因素,開創(chuàng)“純粹之法學(xué)”。B29為了保持法律的獨(dú)立性與科學(xué)性,排斥價(jià)值因素或意識(shí)形態(tài)對法律的恣意干涉,凱爾森提出“法律之概念沒有任何道德的含義”B30,這未免走得
27、太遠(yuǎn),招致了“強(qiáng)盜的命令與法律的命令有何不同”等詰難。 20世紀(jì)下半葉,隨著新語言哲學(xué)的興起,語言邏輯哲學(xué)運(yùn)動(dòng)也蔓延到法學(xué)研究中來。英國著名法哲學(xué)家哈特在《法律的概念》</p><p> 實(shí)證主義法學(xué)派的另一個(gè)分支——社會(huì)法學(xué)派強(qiáng)調(diào)對法律事實(shí)進(jìn)行社會(huì)學(xué)分析,其代表人物如馬克斯·韋伯、尤金·埃利希、龐德等。馬克斯·韋伯詳細(xì)區(qū)分了合理的、不合理的立法方式,并從歷史和社會(huì)的角度加以
28、分析。B33尤金·埃利希提出了一套徹底的社會(huì)學(xué)法律理論,認(rèn)為“法律是社會(huì)秩序本身,就是聯(lián)合的內(nèi)在秩序”,這種法律即“活法”,“離開‘活法’之社會(huì)規(guī)范,就無法理解實(shí)證法”。B34換言之,科學(xué)的法學(xué)研究必須把目標(biāo)定位在“活法”上,而不應(yīng)停留在對“文本”法律的邏輯分析上。法律規(guī)范來源于生活而不是邏輯,法學(xué)家必須把目光投向生活中的法律,透過法律現(xiàn)實(shí)來發(fā)掘法律的規(guī)律?!盁o論是現(xiàn)在或者是其他任何時(shí)候,法律發(fā)展的重心不在立法,不在法學(xué),也不
29、在司法判決,而在社會(huì)本身?!盉35作為社會(huì)法學(xué)派的集大成者,龐德把法律理解為“社會(huì)控制的一項(xiàng)工具”B36,主張法官欲完成正確判決之任務(wù),就必須考慮社會(huì)因素和經(jīng)濟(jì)因素,而不能單單“死扣”法律條文。 </p><p><b> 五 </b></p><p> 隨著二戰(zhàn)結(jié)束,法學(xué)研究必須尋找一條超越古典自然法學(xué)與現(xiàn)代法律實(shí)證主義思想之路,來回答法律需要具備某種合理性、該
30、當(dāng)性的問題,否則將無法審判戰(zhàn)犯。在這樣的情勢下,全世界掀起了自然法學(xué)復(fù)興運(yùn)動(dòng)。古斯塔夫·拉德布魯赫認(rèn)為法律是一個(gè)文化概念,法律的實(shí)質(zhì)可概括為既是實(shí)在的又是規(guī)范的,既是社會(huì)的又是一般的。在這一意義上,法律可定義為人類共同生活的一般律令的總和。這種觀點(diǎn)對于二戰(zhàn)后德國法學(xué)研究和司法實(shí)踐具有推動(dòng)作用,但未能真正揭示法律的本質(zhì),由于堅(jiān)持了相對主義和懷疑主義立場,還阻礙了對法律概念的更為科學(xué)的認(rèn)識(shí)。 </p><p&g
31、t; 美國的法哲學(xué)家也試圖對時(shí)代性法律問題給出自己的理解。羅納德·德沃金自稱“權(quán)利論”者B37,他首先批評了邊沁的功利主義法學(xué)觀,指出為了集體利益而一概犧牲個(gè)人利益不利于個(gè)人權(quán)利保護(hù);其次批評了哈特把法律僅僅理解為一種規(guī)則的主張,認(rèn)為法律不僅包括規(guī)則,還包括原則和政策;B38最后,他對龐德把法律比做“工程”、富勒把法律比做“事業(yè)”進(jìn)行了批評,認(rèn)為它們都體現(xiàn)了一種比喻和夸張的修辭方式。簡而言之,他認(rèn)為法律分析從根本上講是解釋性
32、的,法律的帝國是一種“態(tài)度”,司法判決的職責(zé)就在于捍衛(wèi)個(gè)人作為平等公民所享有的權(quán)利。B39這種對于法律的事實(shí)性關(guān)注使法律的內(nèi)涵走出了概念法學(xué)的邏輯詭辯怪圈,但也容易陷入法的概念模糊不定的困境。美國法律經(jīng)濟(jì)學(xué)家波斯納認(rèn)為,法律在本質(zhì)上是降低交易成本的制度性安排。這種認(rèn)識(shí)有助于豐富法律的內(nèi)涵。 </p><p><b> 六 </b></p><p> 在關(guān)于西方法哲
33、學(xué)脈絡(luò)的敘述中,馬克思主義法學(xué)通常被放置于德國古典哲學(xué)之后、現(xiàn)代哲學(xué)之前的格局中。B40西方學(xué)者通常把馬克思主義法學(xué)簡化為兩點(diǎn):經(jīng)濟(jì)決定論和統(tǒng)治階級意志論。這對于馬克思主義法學(xué)是一個(gè)純粹的誤讀。要深刻理解馬克思主義法學(xué),就必須將其放入歷史脈絡(luò)中加以考察和分析。 </p><p> 馬克思主義法學(xué)產(chǎn)生于19世紀(jì)40時(shí)代,當(dāng)時(shí)整個(gè)歐洲都沉浸在形而上學(xué)的思辨哲學(xué)氛圍中:從知識(shí)論到方法論,都被康德、黑格爾的唯心主義思想
34、所主宰。馬克思既沒有把法律的概念建立在康德的“自由意志”之上,也沒有像黑格爾那樣把法律的概念建立在“絕對精神”之上。1846年,馬克思在《哲學(xué)的貧困》中批判了蒲魯東的唯心主義法學(xué)觀,提出了一個(gè)重要的歷史唯物主義法學(xué)命題:“無論是政治的立法或市民的立法,都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已。”B41在這里,馬克思第一次把法律的本質(zhì)限定在某種具有物質(zhì)基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系之上,而不像以往的法哲學(xué)家那樣把法律的概念建立在“永恒正義”、“理性”、“全面意
35、志”、“社會(huì)連帶”等抽象物之上。馬克思在對黑格爾的法哲學(xué)思想進(jìn)行研究的過程中更為深刻地指出:“法的關(guān)系正像國家的形式一樣,既不能從它們本身來理解,也不能從人類精神的一般發(fā)展來理解,相反,它們根源于物質(zhì)的生活關(guān)系。”B42馬克思還在《共產(chǎn)黨宣言》中揭示了資產(chǎn)階級法律制度的本質(zhì):“你們的觀念本身是資產(chǎn)階級的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系的產(chǎn)物,正像你們的法不過是被奉為法律的你們這個(gè)階級的意志一樣,而這種意志的內(nèi)容是由你們這個(gè)階級的物質(zhì)生活</p
36、><p> 從世界范圍看,如前文所述,柏拉圖、盧梭、康德、黑格爾、富勒等自然法學(xué)派代表人物認(rèn)為法律以正義、理性或自由意志為基礎(chǔ),霍布斯、奧斯丁、凱爾森、哈特等實(shí)證法學(xué)派代表人物認(rèn)為法律以國家權(quán)力為基礎(chǔ),他們都從不同層面把握了法律的特性。19世紀(jì)40時(shí)代馬克思主義的產(chǎn)生給整個(gè)社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域帶來了前所未有的影響,其中包括給法學(xué)帶來了革命性的發(fā)展。有了馬克思主義的指導(dǎo),法學(xué)才真正走上了嚴(yán)格的科學(xué)發(fā)展道路。B44馬克思主義法
37、學(xué)是在馬克思、恩格斯創(chuàng)建唯物史觀基本理論,分析、揭露剝削階級特別是資產(chǎn)階級法律制度的本質(zhì),批判性地繼承以往的法學(xué)思想和法律文化的過程中形成的。馬克思主義法學(xué)第一次跨越了自然法學(xué)與實(shí)證法學(xué)之間的鴻溝,創(chuàng)立了科學(xué)的法學(xué)世界觀和方法論。馬克思主義法學(xué)方法論超越了經(jīng)驗(yàn)主義和理性主義的思維范式,在其指導(dǎo)下實(shí)踐法學(xué)得以建立。馬克思主義實(shí)踐法學(xué)不是簡單的“經(jīng)濟(jì)決定論”,它強(qiáng)調(diào)人的主觀能動(dòng)性,主張既要看到社會(huì)歷史發(fā)展的規(guī)律性,又要承認(rèn)人的主觀能動(dòng)性,即
38、堅(jiān)持主觀與客觀的辯證統(tǒng)一;它不是簡單地強(qiáng)調(diào)統(tǒng)治階級的意志,而是同時(shí)強(qiáng)調(diào)物質(zhì)生活條件和廣大人民群眾的愿望和需求,強(qiáng)調(diào)它們彼此之間是辯證的、具體的、歷史的統(tǒng)一</p><p><b> 七 </b></p><p> 在西方法學(xué)的發(fā)展脈絡(luò)中,始終存在“二元”的悖論,未能真正揭示法律的本質(zhì)內(nèi)涵。無論是古希臘自然法學(xué)派,還是現(xiàn)代新自然法學(xué)派,都把法律理解為抽象的“正義”、
39、“理性”、“自由”、“程序性自然法”等,這些只不過是當(dāng)時(shí)歷史條件下人們的一種價(jià)值夙愿而已。實(shí)證法學(xué)派也未能揭示法律的本質(zhì),他們杜撰“當(dāng)為”與“應(yīng)為”的問題,只是為了切割法律的內(nèi)容、留下“科學(xué)”的法律形式(命令或規(guī)范)。社會(huì)法學(xué)派注意到了法律與生活的關(guān)聯(lián),他們重視法律的內(nèi)容,卻忽略了法的形式。要真正把握法律的科學(xué)內(nèi)涵,必須堅(jiān)持以馬克思主義世界觀和方法論為指導(dǎo)。 </p><p> 中國特色社會(huì)主義法律體系是馬克思
40、主義法學(xué)中國化的成果。在堅(jiān)持以馬克思主義理論為指導(dǎo)和總結(jié)中國特色社會(huì)主義法治實(shí)踐的前提下,可以得出中國特色社會(huì)主義的科學(xué)的法律概念:法是“理”與“力”的結(jié)合(如圖1B46所示)?!袄怼笔腔镜模傲Α笔潜匾?,二者不可偏廢。B47如此界定堅(jiān)持了辯證唯物主義和歷史唯物主義的世界觀和方法論,體現(xiàn)了法律是內(nèi)容和形式的辯證統(tǒng)一,從以下兩個(gè)方面詮釋了法律概念的科學(xué)內(nèi)涵。 </p><p> 一方面,法律具有“理”的內(nèi)容。
41、首先,法律必須承認(rèn)事實(shí)和客觀規(guī)律的作用;其次,法律體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志,反映人們根據(jù)對事實(shí)和規(guī)律的認(rèn)識(shí)所提出的一定的價(jià)值追求(正義等)和愿望(利益訴求);最后,法律必須吸取歷史發(fā)展中積淀下來的法律制度、技術(shù)與智慧。強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范的“理”的內(nèi)涵,即強(qiáng)調(diào)其合法性。如果不具備“理”的內(nèi)涵,所謂的法律規(guī)范就只能是“希特勒式”的法律——“惡法亦法”。B48 </p><p> 另一方面,法律具有“力”的形式。“力”,是法得以
42、為法的必要因素。法所依賴和表現(xiàn)的“力”,是通過國家權(quán)力上升為國家意志并與國家權(quán)力有內(nèi)在聯(lián)系的一系列因素,其使法在形式方面“被奉為法律”。法律概念中的“力”體現(xiàn)為:首先,法律規(guī)范必須具有國家強(qiáng)制性,即得到國家強(qiáng)制力的保障;其次,法律規(guī)范必須被歸結(jié)為一定的物質(zhì)生活條件所決定的“理”、“意志”、“正義”等,而不是任意抽象、沒有物質(zhì)基礎(chǔ)的“純粹價(jià)值”;再次,對具有國家強(qiáng)制力的“理”和“規(guī)范”的違反就構(gòu)成違法行為,要承擔(dān)法律責(zé)任;最后,“力”還可
43、以體現(xiàn)為“內(nèi)心的強(qiáng)制力”和“輿論的強(qiáng)制力”,即守法者的自我強(qiáng)制力。 </p><p> 法是“理”與“力”的結(jié)合,它既沒有全盤照抄西方法學(xué)對法律的界定,也沒有完全拒絕西方法學(xué)所提供的法律概念的一些科學(xué)內(nèi)涵,而是在此基礎(chǔ)上,將馬克思主義法學(xué)理論與中國特色社會(huì)主義法治實(shí)踐相結(jié)合而得出的法律的概念。它體現(xiàn)了堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā),實(shí)事求是,將科學(xué)理論與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合的法學(xué)研究之方法與路徑。法律的概念問題,不僅是一個(gè)重大的理論
44、問題,而且是一個(gè)重大的實(shí)踐問題。它既是一個(gè)“老”問題,又是一個(gè)“恒久彌新”的重大法理問題;既關(guān)系到我國法治建設(shè)的繁榮與昌盛,亦關(guān)系到中華民族的偉大復(fù)興,即“中國夢”的實(shí)現(xiàn)。法是“理”與“力”的結(jié)合,它不僅提供了一個(gè)科學(xué)的法律概念,而且提供了科學(xué)的法學(xué)研究之世界觀和方法論——法是“文”、“武”之道,亦是治國之道。B49只有堅(jiān)持科學(xué)的世界觀和方法論,才能推進(jìn)中國特色社會(huì)主義法律體系的完善,才能增強(qiáng)我國法治事業(yè)的道路自信、理念自信和制度自信。
45、誠然,對于法律是什么的回答,是一項(xiàng)非常復(fù)雜的系統(tǒng)工程,需要不斷地實(shí)踐、認(rèn)識(shí)、再實(shí)踐、再認(rèn)識(shí),如此循環(huán)往復(fù)。 </p><p> 本文之核心觀點(diǎn)系受到孫國華教授啟發(fā)而成,同時(shí)感謝呂世倫教授、朱景文教授、張志銘教授、史彤彪教授、馮玉軍教授的指導(dǎo)。 </p><p><b> 注釋 </b></p><p> ①⑧B12B13B14B16B25
46、Eedgar Bodenheimer,Jurisprudence:The Philosophy and Method of the Law,Harvard University Press.1974,p.1、9、15、24、25、40、89. </p><p> ?、趨⒁奫英]韋森·莫里森:《法理學(xué):從古希臘到后現(xiàn)代》,李桂林譯,武漢大學(xué)出版社,2003年,第1頁。 </p><p&
47、gt; ?、跙27B28B32See John Austin:The Province of Jurisprudence Determined,Cambridge University Press,1995. </p><p> ?、芾纾跁邪选胺墒鞘裁础狈Q做“惱人不休的問題”。(See H.L.A.Hart:The Concept of Law,Oxford University Press,1961.
48、) </p><p> ⑤參見[奧]維特根斯坦:《哲學(xué)研究》,李步樓譯,商務(wù)印書館,1996年,第4—5頁。 </p><p> ?、轇17B20B23B26[美]E·博登海默:《法理學(xué):法哲學(xué)與法學(xué)方法》,范建得譯,漢興書局有限公司,1997年,第2、64、87、102、134頁。 </p><p> ?、撷釁⒁娻嵱癫ǎ骸斗▽W(xué)緒論》,三民書局,1956
49、年,第205、234頁。 </p><p> ⑩Aristotle:Politics,Oxford World University Press,2009,p.138. </p><p> B11例如,無論是法國民法典還是德國民法典,都在很大程度上借鑒了古羅馬法的私法制度。(參見[德]迪特爾·梅迪庫斯:《德國民法總論》,邵建東譯,法律出版社,2001年;[德]K·茨
50、威格特、[德]H·克茨,《比較法總論》,潘漢典譯,法律出版社,2003年,第118頁。) B15[法]笛卡爾:《談?wù)劮椒ā罚跆珣c譯,商務(wù)印書館,2000年,第3頁。 </p><p> B18參見[法]孟德斯鳩:《論法的精神》,張雁深譯,商務(wù)印書館,2006年,第1頁。 </p><p> B19[美]丹尼斯·勞埃德,《法理學(xué)》,許章潤譯,法律出版社,200
51、7年,第74頁。 </p><p> B21[德]黑格爾:《法哲學(xué)原理》,范揚(yáng)、張企泰譯,商務(wù)印書館,1961年,第10頁。 </p><p> B22參見韓忠謨:《法學(xué)緒論》,法律出版社,2009年,第205頁。 </p><p> B24參見梅仲協(xié):《法學(xué)緒論》,中國文化大學(xué)出版社,1985年,第159頁。 </p><p> B
52、29See Hans Kelsen,Pure Theory of Law,California University Press,1967,p.1. </p><p> B30參見[奧]凱爾森:《法與國家的一般理論》,中國大百科全書出版社,1996年,第19頁。 </p><p> B31See Lon L.Fuller,The Morality of Law,Yale Univers
53、ity Press,1964,p.12. </p><p> B32[美]富勒:《法律的道德性》,鄭戈譯,商務(wù)印書館,2005年,第125頁。 </p><p> B33參見[美]馬克斯·韋伯:《法律社會(huì)學(xué)》,康樂、簡資美譯,廣西師范大學(xué)出版社,2005年,第143頁。 </p><p> B34B35參見[奧]歐根·埃利希:《法社會(huì)學(xué)原理
54、》,舒國瀅譯,中國大百科全書出版社,2009年,第27、20頁。 </p><p> B36[美]羅斯科·龐德:《通過法律的社會(huì)控制》,沈宗靈等譯,中國商務(wù)出版社,2010年,第37頁。 </p><p> B37See Ronald Dworkin,Taking Rights Seriously,Cambridge University Press,1978,p.24. &
55、lt;/p><p> B38See Ronald Dworkin,A Matter of Principle,Oxford World University Press,2001,p.1. </p><p> B39See Ronald Dworkin,Law's Empire,Harvard University Press,1986,p.12. </p><
56、p> B40參見[美]S.E.斯通普夫、[美]J.菲澤:《西方哲學(xué)史:從蘇格拉底到薩特及其后》,匡宏等譯,世界圖書出版公司,2009年,第333頁;[德]阿圖爾·考夫曼等主編《當(dāng)代法哲學(xué)和法律理論導(dǎo)論》,鄭永流譯,法律出版社,2002年,第102頁;[美]E·博登海默:《法理學(xué):法哲學(xué)與法學(xué)方法》,范建得譯,漢興書局有限公司,1997年,第113頁。 </p><p> B41《馬克
57、思恩格斯全集》第4卷,人民出版社,1958年,第121—122頁。 </p><p> B42《馬克思恩格斯選集》第2卷,人民出版社,1995年,第32頁。 </p><p> B43《馬克思恩格斯選集》第1卷,人民出版社,1995年,第289頁。 </p><p> B44B45B46參見孫國華、朱景文主編《法理學(xué)》,中國人民大學(xué)出版社,2010年,第4、4
58、、37頁。 </p><p> B47詳見孫國華:《法理求索》,中國檢察出版社,2003年,第242—305頁。 </p><p> B48Brian.H.Bix,Jurisprudence:Theory and Context,Thomson Reuters,pp.12—23. </p><p> B49參見孫國華:《法的形成與運(yùn)作原理》,法律出版社,200
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