合同管理全過程風(fēng)險防范及管控

1、合同管理全過程的風(fēng)險防范及管控措施,,,2,,合同管理是建筑施工企業(yè)在市場競爭條件下取得優(yōu)勝的重要管理環(huán)節(jié)，如何有效地防范和控制合同風(fēng)險是每個施工企業(yè)面臨的重大問題。法務(wù)部結(jié)合各方合同管理經(jīng)驗，對合同管理做了全方位、全過程的剖析研究，提出了各環(huán)節(jié)的風(fēng)險及管控措施，力求全面、及時、有效地發(fā)現(xiàn)和規(guī)避合同風(fēng)險，實現(xiàn)公司經(jīng)營管理效益的最大化。,一、合同風(fēng)險的分類,合同風(fēng)險是合同中的不確定因素，它是工程風(fēng)險、業(yè)主資信風(fēng)險和外界環(huán)境風(fēng)險的集中反映

2、和體現(xiàn)。具體包括：（一）客觀性合同風(fēng)險。合同的客觀風(fēng)險是因法律環(huán)境、合同約定以及國際慣例而產(chǎn)生的，往往無法通過人的主觀努力而控制。例如合同規(guī)定工程變更在15%的合同金額內(nèi)，承包商得不到任何補償，這是工程變更風(fēng)險；又如合同規(guī)定對于合同價格不予調(diào)整或在一定范圍內(nèi)調(diào)整，這是市場價格風(fēng)險；又如因戰(zhàn)爭、罷工、騷亂、地震而停工，造成窩工等損失，這是外部環(huán)境風(fēng)險。,,（二）主觀性合同風(fēng)險。這是人為因素引起的、能人為避免或控制的合同風(fēng)險。例如，在施工

3、合同中，業(yè)主往往利用優(yōu)勢地位和起草合同條款的便利條件，通過苛刻的合同條件把風(fēng)險隱藏在條款中，讓承包商就范。而承包商為了承攬工程，對自身權(quán)利不敢據(jù)理力爭，或在合同談判中只重視價格和工期等主要條款，對其他條款不重視。又如，項目管理人員對合同條款不熟悉或發(fā)生疏忽，沒有按照合同的規(guī)定進行索賠、簽證，導(dǎo)致索賠無效。,二、合同管理的總體要求,首先，要符合國家法律法規(guī)的規(guī)定。要熟悉國家和項目當(dāng)?shù)氐姆煞ㄒ?guī)和政策，談項目、簽合同、辦理行政審批和合同履行

4、都要合法規(guī)范，不能違法操作，不能存僥幸心理。尤其在業(yè)主方為政府或?qū)嵙姶髸r更要注意，以免產(chǎn)生風(fēng)險和漏洞，導(dǎo)致最后無法索賠。其次，要簽訂完善的施工合同，以事前預(yù)防為主、事中控制和事后補救為輔。合同是履行和索賠的依據(jù)，在簽訂時考慮問題要全面，重視每一個條款，盡量不簽不利條款，不得已而簽的，在履行中應(yīng)當(dāng)想辦法予以調(diào)整、變更。,,再次，要建立完善的分級授權(quán)管理制度。合同管理的權(quán)限分級主要包括：建立制度權(quán)、審核批準(zhǔn)權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)等，公司可以

5、根據(jù)自身要求進行細化。公司各相關(guān)部門實行合同崗位責(zé)任制，在公司授權(quán)范圍內(nèi)進行合同的洽商、起草和落實。上下級間的權(quán)限劃分要清楚、合理、執(zhí)行有效。屬于上級管理權(quán)限的合同，下級單位不得簽署。對于重大投資類、融資類、擔(dān)保類合同，上級部門應(yīng)加強管理。下級單位簽署合同，應(yīng)按程序和制度報上級單位批準(zhǔn)，上級單位應(yīng)當(dāng)加強對下級單位合同的訂立和履行情況的監(jiān)督檢查。,,第四，要對合同實行統(tǒng)一歸口管理。公司在合同分級授權(quán)管理的基礎(chǔ)上，可以建立合同的統(tǒng)一歸口管理

6、制度，管理部門全面負責(zé)合同的起草、談判、審查、簽訂，負責(zé)合同糾紛的處理、訴訟，管理合同專用章、授權(quán)委托書，定期檢查和評估合同的履行情況及分析薄弱環(huán)節(jié)，并采取相應(yīng)控制措施等。,,第五，要注重管理策劃，明確合同風(fēng)險對策。應(yīng)圍繞利潤和成本全面開展項目合同管理和風(fēng)險控制的策劃工作，采取合適的風(fēng)險管理方案，以滿足施工項目全過程管理的需要，達到合同管理的目標(biāo)。最后，應(yīng)健全考核、獎勵與責(zé)任追究制度，對合同訂立、執(zhí)行中所出現(xiàn)的違法違規(guī)行為或其它給公司

7、利益造成重大損失的行為追究責(zé)任。,三、合同的全流程管控,合同管理從大的方面可以劃分為合同訂立階段和履行階段。合同訂立階段包括合同調(diào)查、談判、起草、審核、簽署等環(huán)節(jié)；合同履行階段包括合同的履行、補充和變更、解除、結(jié)算、登記等環(huán)節(jié)。（一）合同簽訂前的階段合同訂立前要對項目進行科學(xué)論證、詳盡審查項目情況和可行性，再進行實質(zhì)性談判。應(yīng)當(dāng)調(diào)查項目當(dāng)?shù)氐牡乩怼⒚袼?、氣候條件、法律環(huán)境以及地方政策（國際工程應(yīng)尤其注意）、設(shè)計施工,,圖、各種行政許

8、可審批文件是否到位、拆遷是否到位、“三通一平”工作是否到位、施工資金是否到位、合同對方的資質(zhì)證書和營業(yè)執(zhí)照是否有效等，也可以爭取了解對方實施以往工程所簽訂的合同條件。該環(huán)節(jié)的主要風(fēng)險包括：項目不具備實施條件；忽視被調(diào)查對象的主體資格審查，將不具備特定資質(zhì)的主體或未取得國家行政審批的主體確定為準(zhǔn)合同對象；與不具備代理權(quán)或越權(quán)代理的人簽訂合同，導(dǎo)致合同無效或引發(fā)潛在風(fēng)險（這種情況主要出現(xiàn)在分包商掛靠和材料買賣中）；在合同簽訂前錯誤判斷被調(diào)

9、查對象的信用狀況，對被調(diào)查對象的履約能力給出不當(dāng)評價等。,,主要管控措施有：第一，審查合同相對人及授權(quán)委托人的身份證件、營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、授權(quán)委托書等材料的原件，避免對方造假。如果對方不方便提交原件，應(yīng)要求其提供原件的掃描件，而不僅僅是加蓋了對方公司印章的復(fù)印件，因這樣仍有偽造印章的可能。也可向?qū)Ψ焦景l(fā)確認函，要求其對于雙方的洽商進行書面確認。必要時，可通過發(fā)證機關(guān)查詢對方證書的真實性和合法性。第二，若合同簽字人是被授權(quán)人，應(yīng)關(guān)

10、注授權(quán)委托書是否合法有效、被授權(quán)人的行為是否在其被授權(quán)范圍內(nèi)。授權(quán)委托書上應(yīng)有公司印章及法定代表人簽名，要有授權(quán)委托人的簽字字樣或印章，方便我方以后簽署合同時與合同上的印跡比對。,,第三，要充分掌握業(yè)主和分包方、監(jiān)理的情況。應(yīng)獲取其經(jīng)審計的財務(wù)報告、以往交易記錄等信息，分析其獲利能力、償債能力和營運能力，評估其財務(wù)風(fēng)險和信用狀況，并在合同履行過程中持續(xù)關(guān)注其資信變化，建立和及時更新合同對方的商業(yè)信用檔案。 盡可能對業(yè)主或分包方進行現(xiàn)場

11、調(diào)查，實地了解和全面評估其生產(chǎn)和施工能力、技術(shù)水平、資金實力等生產(chǎn)經(jīng)營情況，分析其合同履約能力。第四，可以與被調(diào)查對象的主要供應(yīng)商、客戶、開戶銀行、主管稅務(wù)機關(guān)和工商管理等部門溝通，了解其生產(chǎn)經(jīng)營情況、商業(yè)信譽和履約能力。,,（二）合同談判施工企業(yè)要充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的種種情況，對項目全過程進行風(fēng)險分析，并設(shè)計好相應(yīng)對策、在合同中予以體現(xiàn)。對對方提出的特別不利的條款，應(yīng)堅持原則、取得對方理解，盡量將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給對方。 該

12、環(huán)節(jié)的主要風(fēng)險包括：談判中忽略合同重大問題或在重大問題上做出不當(dāng)讓步；談判經(jīng)驗不足，缺乏技術(shù)、法律和財務(wù)知識的支撐，導(dǎo)致企業(yè)利益受損等。主要管控措施有：第一，在談判前應(yīng)當(dāng)收集談判對手的資料，充分熟悉談判對手情況，做到知己知彼；深度考察業(yè)主的真實意圖，以便在項目談判中取得有利地位。,,第二，關(guān)注合同核心內(nèi)容、條款和細節(jié)，具體包括合同標(biāo)的的數(shù)量、質(zhì)量或技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，合同價格的確定方式與支付方式，履約期限和方式，違約責(zé)任和爭議的解決方法、合同

13、變更或解除條件等，每一個條款都要斟酌。例如，合同往往約定竣工日期為業(yè)主向承包方頒發(fā)竣工驗收證書或履約證書的日期為準(zhǔn)，但要考慮到實際竣工日期與簽發(fā)證書的日期并不一致，業(yè)主很有可能拖延頒證時間，導(dǎo)致結(jié)算、付款的延遲，甚至可能引發(fā)承包商的工期違約。再如，合同約定按日計算逾期竣工違約金的，最好有封頂條款，即不超過一定的金額，鎖定風(fēng)險。,,第三，要特別注意擔(dān)保和墊資條款。要審查擔(dān)保的形式、擔(dān)保物的價值，一般來說，銀行保函、抵押、質(zhì)押的風(fēng)險最小，第

14、三人信用擔(dān)保的風(fēng)險較大，如果采納第三人信用擔(dān)保，要審查擔(dān)保人的信用及資金能力；要注意擔(dān)保的價值不能少于合同金額，擔(dān)保期限要跨越整個合同履行期間。,,對于有墊資施工要求的項目，應(yīng)充分考慮到自身的資金情況以及財務(wù)、融資成本。謹慎參與直接墊資、隱性墊資或借款等其它變相墊資項目的投標(biāo)，為確保自身利益，應(yīng)由業(yè)主提供支付工程款的擔(dān)保，以及規(guī)定延遲支付工程款的違約責(zé)任、逾期支付計息等。第四，要特別注意雙方的權(quán)利義務(wù)條款，防止合同相對人加重我方責(zé)任、

15、推卸自己責(zé)任。對于規(guī)定業(yè)主在何種情況下可以免除責(zé)任的條款切忌輕易接受，否則履行中業(yè)主就有可能以合同依據(jù)為借口，對我方的損失拒絕補償；對于業(yè)主附加給我方的責(zé)任，應(yīng)視情況接受或不接受，盡量將風(fēng)險鎖定。,,第五，研究國家相關(guān)法律法規(guī)、行業(yè)監(jiān)管、產(chǎn)業(yè)政策、同類產(chǎn)品或服務(wù)價格等與談判內(nèi)容相關(guān)的信息，正確制定本企業(yè)談判策略。組織法律、技術(shù)、財會等專業(yè)人員參與談判，必要時可聘請外部專家參與相關(guān)工作，充分發(fā)揮團隊智慧。對于談判策略和具體條款的理解，團隊

16、內(nèi)部的意見應(yīng)保持一致。第六，盡量采納通用條款的規(guī)定，少設(shè)定專用條款。因為通用條款往往對于權(quán)利義務(wù)、程序的規(guī)定較為詳細、公正，而專用條款則往往偏向于維護合同強勢方的利益。,,第七，考察雙方對合同條款的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義時及時溝通，以免在今后的履約過程中給我方帶來不便。第八，加強保密工作，嚴(yán)格執(zhí)行責(zé)任追究制度，對談判過程中的重要事項和參與談判人員的主要意見，予以記錄并妥善保存。第九，每次合同談判會上應(yīng)派專人作文書記錄，于會議結(jié)束時

17、做成會議紀(jì)要，由雙方簽字確認，對于雙方已簽字確認的內(nèi)容不允許變更，以鞏固談判成果、避免時間和精力的浪費。,,（三）合同文本擬定該環(huán)節(jié)的主要風(fēng)險是：選擇不恰當(dāng)?shù)暮贤问?；合同?nèi)容和方式與國家法律法規(guī)、政策發(fā)生沖突；合同內(nèi)容和條款不完整、表述不嚴(yán)謹準(zhǔn)確，或存在重大疏漏；通過操縱合同金額等條款規(guī)避國家合同管理的規(guī)定，如將需要招標(biāo)或上級審批的重大合同拆分成標(biāo)的金額較小的若干不重要合同等。主要管控措施包括：第一，規(guī)范合同文本。所有合同應(yīng)當(dāng)

18、采用書面打印的形式，禁止手寫、手填，防止合同被篡改。合同中應(yīng)注明“對本合同的一切修改均應(yīng)采用書面形式，手寫修改無效?！?,對公司經(jīng)營管理常用的合同，可以組織各部門管理人員合作制定出合同范本，目前已經(jīng)制定出的分包、物資采購等范本須在全公司范圍內(nèi)強制推行。在檢查中發(fā)現(xiàn)未采納標(biāo)準(zhǔn)文本簽訂合同的，應(yīng)盡快改正、重簽并在今后杜絕此類現(xiàn)象再發(fā)生。國家或行業(yè)有合同示范文本的，可以優(yōu)先選用，國家《建設(shè)工程施工合同示范文本》內(nèi)容完整、條款齊全、權(quán)責(zé)明確、風(fēng)

19、險分擔(dān)公正合理，建議嚴(yán)格推行；國外工程盡量采用FIDIC合同文本。合同范本考慮的是通用、普遍的情況，所以即使使用合同范本，對每一個條款也應(yīng)當(dāng)進行認真審查，并結(jié)合實際情況進行變更、增減，防止生搬硬套。,,第二，嚴(yán)密合同用詞。不能使用“爭取”、“大約”、“左右”等不規(guī)范用語，前后條款不能互相矛盾，約定都必須具體、明確。例如，由發(fā)包人完成的施工場地“三通一平”，應(yīng)寫明水、電等管線接至的地點、接通的時間和要求，道路的起止地點、開通的時間、路面

20、的要求，施工場地的面積和應(yīng)達到的平整程度等要求以及影響開工的責(zé)任等，以及如果由于發(fā)包方的原因?qū)е鲁邪讲荒苋缙陂_工，則工期順延。又比如，采用固定價格合同必須把風(fēng)險范圍約定清楚，如建筑規(guī)模擴大、裝修水平提高、主材價格超過合同價格一定幅度等因素是否包括在風(fēng)險范圍內(nèi)。應(yīng)當(dāng)把風(fēng)險費用的計算方法約定清楚，可采用系數(shù)法（即以合同價格為基礎(chǔ)，確定一個百分比率），也可采用絕對值法（即將風(fēng)險額度定為若干萬元）。通過細致的規(guī)定，能使雙方清楚地掌握各自的義務(wù)

21、和權(quán)利，減少糾紛。,,第三，合法、合規(guī)。合同內(nèi)容和方式應(yīng)與國家法律法規(guī)、政策的規(guī)定一致，盡量避免簽訂黑白合同、轉(zhuǎn)包合同等以合法形式掩蓋違法目的的合同，否則合同可能被法院認定為無效。第四，合同文本一般由業(yè)務(wù)承辦部門起草，其他各部門配合，重大合同或法律關(guān)系復(fù)雜的特殊合同應(yīng)當(dāng)聘請律師參與起草。各部門應(yīng)當(dāng)各司其職，保證合同內(nèi)容和條款的完整準(zhǔn)確。第五，履約保函格式要請專業(yè)人員把關(guān)，防止業(yè)主惡意沒收保函，造成我方不應(yīng)有的損失。履約保函內(nèi)容中應(yīng)盡

22、量回避“見索即付”、“不能抗辯”、“不可追索”、“保函可轉(zhuǎn)讓”等字句，規(guī)定好保函的生效條件和有效期間，并在業(yè)主的書面索償與銀行付款之間增加間隔期限。,,第六，不建議采納由簽約對方起草的合同。如果出現(xiàn)這種情況，公司應(yīng)當(dāng)認真審查，確保合同內(nèi)容準(zhǔn)確反映雙方談判達成的一致意見，并且要對合同作有利于我方的修改。第七，不管是手寫還是打印的合同，要特別留意“其他約定事項”、給出多個選項讓合同當(dāng)事人自由選擇的條款等需要補充填寫的欄目。如不存在其他約定

23、事項，應(yīng)注明“此項空白”或“無其他約定事項”；對于需選擇的，應(yīng)明確標(biāo)明選項，不可空白；對于不采納的條款，應(yīng)在選項處劃斜線，或標(biāo)明“不采納”，防止合同被篡改。,,第八，考慮到建設(shè)工程合同履行時間長、情況復(fù)雜多變等特性，應(yīng)在合同中給自己保留解除合同的權(quán)利，以留余地。解除合同的情形包括：業(yè)主嚴(yán)重拖延支付工程款、分包方嚴(yán)重拖延工期、重大的安全事故、拖欠農(nóng)民工工資給我方帶來不利影響等。第九，合同規(guī)定“若發(fā)生糾紛則在合同簽約地訴訟”等類似條款的，

24、應(yīng)在合同中標(biāo)明簽約地。第十，對糾紛處理方式的規(guī)定應(yīng)明確，訴訟和仲裁只能選擇一個，不能規(guī)定為“可以訴訟或仲裁”，這樣的約定是無效的。對訴訟管轄法院的指定要唯一、明確，對仲裁機構(gòu)的選擇要唯一、明確、合法。,,（四）合同審核該環(huán)節(jié)的主要風(fēng)險是：未能發(fā)現(xiàn)合同文本中的不當(dāng)內(nèi)容和條款；對發(fā)現(xiàn)的問題未提出恰當(dāng)?shù)男抻喴庖?；未根?jù)審核人員的改進意見修改合同，導(dǎo)致合同中的不當(dāng)內(nèi)容和條款未被糾正。主要管控措施有：第一，審核人員應(yīng)當(dāng)對合同文本的合法性、

25、經(jīng)濟性、可行性和嚴(yán)密性進行全面審核，重點關(guān)注合同的主體、內(nèi)容和形式是否合法，合同內(nèi)容是否符合公司的經(jīng)濟利益，對方當(dāng)事人是否具備履約能力，合同權(quán)利和義務(wù)、違約責(zé)任和爭議解決條款是否明確等。,,第二，建立會審制度，對有重大影響或法律關(guān)系復(fù)雜的合同文本，組織公司相關(guān)部門進行審核，相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)在各自職責(zé)范圍內(nèi)提出評審意見，再由牽頭部門收集匯總并修改，如果不能按照審核意見修改，應(yīng)出具書面說明論證。要避免：1、發(fā)給各職能部門的合同文件以及提供的信息

26、不全面，各審查部門沒有辦法了解合同及項目的全部情況，無法作正確判斷；2、情況緊急，壓縮評審時間，導(dǎo)致評審質(zhì)量下降。第三，慎重對待審核意見，認真分析研究，對審核意見準(zhǔn)確無誤地加以記錄。對重大合同可作出多次審核、修改。第四，嚴(yán)格執(zhí)行合同管理制度，防止通過化整為零等故意規(guī)避招標(biāo)等合同管理規(guī)定的做法，杜絕越權(quán)行為。,,（五）合同簽署該環(huán)節(jié)的主要風(fēng)險是：對方簽署合同的方式違法、無效；授權(quán)委托人超越權(quán)限簽訂合同；合同印章管理不當(dāng)；簽署后的合同

27、被篡改等。主要管控措施有：第一，合同應(yīng)當(dāng)由企業(yè)法定代表人或其授權(quán)委托人簽名并加蓋公章；授權(quán)委托人簽字的，應(yīng)當(dāng)有授權(quán)委托書，并把授權(quán)委托書、身份證等證件作為合同附件。,,第二，嚴(yán)細印章管理制度。制定并完善合同用印權(quán)限審批制度；合同經(jīng)編號、審批及企業(yè)法定代表人或其授權(quán)委托人簽署后，方可加蓋公司印章；印章的保管人應(yīng)當(dāng)記錄印章的使用情況以備查；如果發(fā)生印章遺失或被盜的現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)立即向公司報告并向公安機關(guān)報案、登報聲明作廢；為了防止印章被仿造

28、、冒用，企業(yè)的公章、合同專用章等都必須去相關(guān)行政部門備案；如發(fā)現(xiàn)可疑合同，應(yīng)當(dāng)注意比對備案的公章和合同上的印章是否一致。,,第三，采取恰當(dāng)措施，防止已簽署的合同被篡改。如加蓋騎縫章，騎縫章應(yīng)蓋在合同側(cè)面，不可蓋在上下角，且要全面覆蓋合同的每一頁。也可使用防偽印記等。第四，禁止用鉛筆等可涂抹的筆來簽字。使用印章的，應(yīng)審查各份合同的印章是否一致，簽字的，要注意各份合同的簽字人和筆跡是否一致。第五，合同的簽署應(yīng)同時有法人章和法定代表人或其

29、授權(quán)人簽名，不可遺漏任何一項。合同規(guī)定簽字蓋章后才生效的，應(yīng)先簽字再蓋章，不可遺漏簽字；合同規(guī)定加蓋公司法人章的，不可加蓋項目部章或其它章；加蓋的印章圖案一定要清晰。第六，不要遺漏合同簽署日期。,,第七，合同簽署頁如果是單獨一頁，應(yīng)標(biāo)明“本頁無正文”。第八，簽署合同應(yīng)該盡量在同一時間、同一地點集中簽訂，若是對方先簽訂再傳遞過來的，簽署前應(yīng)再仔細審查每一個合同條款，防止對方私自修改合同。第九，按照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，需辦理批

30、準(zhǔn)、登記等手續(xù)后方可生效的合同，或須報經(jīng)國家有關(guān)主管部門審查或備案的，應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)程序。,,（六）合同的履行和結(jié)算合同的履行和結(jié)算是問題高發(fā)階段，該環(huán)節(jié)的主要風(fēng)險有：對方違約，造成我方的損失；我方違約，遭到對方的索賠；未辦理工程簽證或簽證無效；未保留有利的索賠證據(jù)或證據(jù)無效；違反合同條款，未按合同約定的期限、金額或方式付款；疏于管理，未能及時催收到期合同款項；在沒有合同依據(jù)的情況下盲目付款等。主要管控措施有：第一，在合同實施前進行

31、合同交底，使全體項目管理人員都對合同有一個全面、完整的理解和認識，對風(fēng)險點及薄弱環(huán)節(jié)制訂相應(yīng)的控制措施，在施工過程中利用好對自己有利的條款，規(guī)避對自己不利的條款。,,第二，管理部門應(yīng)當(dāng)熟悉合同，建立合同的分類臺賬，制定詳細的履行計劃，嚴(yán)格按合同的約定施工、付款以及催收到期欠款。第三，派專人做簽證的管理和來往信函、文書、電報等證據(jù)的收集工作。如發(fā)生設(shè)計變更、工期延長、價格調(diào)整等情況，應(yīng)及時辦理簽證，在合同履行過程中也應(yīng)具備風(fēng)險防范意識，

32、隨時多方搜集有利于我方的證據(jù)。,,業(yè)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)掌握簽證的技巧，辦理有效、有利的簽證。首先，簽證文件應(yīng)該提交給對方項目經(jīng)理或工程師，以使對方對簽證有實質(zhì)性響應(yīng)，避免提交給對方收文人員而久拖不決；其次，簽證上應(yīng)有對方的簽收意見，不應(yīng)僅僅是“已收到”、“知悉”、“情況屬實”等，唯有簽收意見才能表明對方的態(tài)度，是同意還是不同意，如果同意，補償多少錢，延期多少天等；再次，簽證應(yīng)作三聯(lián)，一聯(lián)交業(yè)主，一聯(lián)交監(jiān)理，一聯(lián)由我方保存；最后，簽證應(yīng)保留原件，

33、方可作為證據(jù)使用。,,第四，在合同履行過程中，可以針對合同中的不利條款、不明確條款、不科學(xué)條款及其他合同風(fēng)險采取補救措施，如簽訂變更的協(xié)議、取得對方的理解等。第五，對合同對方的合同履行情況實施有效監(jiān)控，若發(fā)現(xiàn)有經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、喪失商業(yè)信譽、故意重大違約等情況的，應(yīng)及時書面上報公司，并視情況采取相應(yīng)措施。業(yè)務(wù)部門和經(jīng)辦人員應(yīng)對其承辦的合同從訂立到履行終結(jié)進行全過程跟蹤監(jiān)控管理，一旦發(fā)現(xiàn)有違約可能或違約行為，應(yīng)及時

34、發(fā)出書面通知，以保留索賠證據(jù)，并向公司及時提示風(fēng)險、立即暫停施工等，避免合同損失的發(fā)生或擴大。,,第六，禁止未簽合同而先履行。應(yīng)簽訂書面合同而雙方未簽訂的，應(yīng)當(dāng)立即補簽合同，作為結(jié)算、付款、索賠的依據(jù)。第七，合同不得已而中止或終止的，要辦理中止、終止手續(xù)，簽訂書面的協(xié)議，明確雙方的責(zé)任和權(quán)利。因中止、終止合同給我方帶來損失的，應(yīng)及時追究對方的責(zé)任。中止、終止的合同又恢復(fù)繼續(xù)履行時，也應(yīng)依程序辦理恢復(fù)施工的手續(xù)。第八，對項目部印章的保

35、存和使用應(yīng)實行專人專管，建立起科學(xué)合理的用印審批制度并做好記錄。防止印章濫用、出借印章，禁止給分包方的材料買賣、設(shè)備租賃等合同蓋我方公章。,,第九，禁止給分包商的材料采購、設(shè)備租賃等行為提供任何擔(dān)保。第十，工程款的支付應(yīng)采取轉(zhuǎn)賬的方式，禁止現(xiàn)場支付現(xiàn)金，禁止付至合同外的第三方或與合同規(guī)定不符的其他賬戶。第十一，當(dāng)接到對方的索賠（含違約）報告后應(yīng)認真研究并及時處理、解釋或提出反索賠，項目管理人員不得擅自在對方出具的索賠報告、對帳單等確

36、認類文書上簽字蓋章，確須確認的，應(yīng)經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)或相關(guān)管理部門同意。第十二，對履行周期長、標(biāo)的大、復(fù)雜疑難的重大合同實行計劃履行和定期報告檢查制度，并定期對帳。在對方當(dāng)事人發(fā)生兼（合）并、分立、改制或其他重大事項以及管理人員變動時，應(yīng)及時對帳，確認合同效力及雙方債權(quán)債務(wù)。,,（七）合同補充、變更和解除由于施工合同的復(fù)雜性，合同雙方經(jīng)常需要補充、變更甚至解除合同。此外，由于施工企業(yè)“價格戰(zhàn)”愈演愈烈，合同內(nèi)的施工內(nèi)容和價格已無多大的增效潛

37、力，施工企業(yè)可以盡量通過合同外的變更、索賠增加利潤。該階段風(fēng)險的主要表現(xiàn)形式是：沒有就質(zhì)量、價款、履行地點等內(nèi)容與合同對方進行約定或者約定不明確，導(dǎo)致合同無法正常履行；對于條款顯失公平、有誤或?qū)Ψ接衅墼p行為等情形，未能采取有效措施；因政策調(diào)整、市場變化等客觀因素，已經(jīng)或可能導(dǎo)致企業(yè)利益受損；變更后的合同未能爭取到更多利益，反而使我方變得更加被動等。,,主要管控措施：第一，變更后的合同視同新合同，須履行相應(yīng)的合同管理流程，嚴(yán)格審核合同

38、條款，對不符合要求的合同以及不利的條款拒絕簽訂，切忌一味屈從。第二，在合同履行中，項目管理人員要對合同的不足之處進行歸納總結(jié)，制定詳盡的索賠計劃，下達不同階段的索賠指標(biāo)，并派專人跟蹤落實，爭取取得對方的理解，并簽訂補充變更協(xié)議。第三，對于顯失公平、條款有誤或存在欺詐行為的合同，以及因政策調(diào)整、市場變化等客觀因素已經(jīng)或可能導(dǎo)致企業(yè)利益受損的合同，要按程序及時通報合同對方，力爭按照相關(guān)法律規(guī)定或合同約定辦理合同變更、索賠或解除事宜。,,

39、第四，合同變更和解除應(yīng)當(dāng)采用書面形式，嚴(yán)禁在原合同文本上手寫涂改、添加。第五，對要解除的合同應(yīng)簽訂終止協(xié)議予以終止，明確雙方權(quán)責(zé)以及合同履行的情況。第六，解除合同造成我方經(jīng)濟損失而對方有過錯的，可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r。,,（八）合同糾紛處理在國際動蕩的金融環(huán)境下，合同糾紛大量增加。項目管理人員應(yīng)針對當(dāng)前形勢下合同履行可能發(fā)生或已發(fā)生的違約和糾紛，及時采取措施。第一，對方出現(xiàn)違約或資金不足等情況時，可以視情況的嚴(yán)重程度要求對方提供抵押

40、、第三人保證、提高履約保證金和履約保函額度等多種財產(chǎn)保全。第二，對對方申訴、來函較多、訴訟群發(fā)的項目可以組織成立專門的調(diào)查組，深入現(xiàn)場調(diào)查并走訪合同相對方，全面掌握項目情況和合同履行情況，化解矛盾和危機。,,第三，一旦產(chǎn)生糾紛，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家相關(guān)法律法規(guī)，在規(guī)定時效內(nèi)與對方當(dāng)事人協(xié)商。合同糾紛經(jīng)協(xié)商達成一致意見的，雙方應(yīng)當(dāng)簽署書面協(xié)議；合同糾紛經(jīng)協(xié)商無法解決的，根據(jù)合同的約定選擇仲裁或訴訟方式解決。公司內(nèi)部授權(quán)處理合同糾紛的，應(yīng)當(dāng)簽署授

41、權(quán)委托書。糾紛處理過程中，相關(guān)經(jīng)辦人員不得向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出實質(zhì)性答復(fù)或承諾。,,（九）合同登記合同的簽署、履行、結(jié)算、補充或變更、解除等都需要進行合同登記。該環(huán)節(jié)的主要風(fēng)險是：合同檔案不全、合同泄密等。主要管控措施有：第一，合同管理部門應(yīng)當(dāng)加強合同登記管理，充分利用信息化手段，定期對合同進行統(tǒng)計、分類和歸檔。合同登記的信息一定要全面，要詳細記錄合同的訂立、履行、變更、補充和終結(jié)等情況，合同終結(jié)后應(yīng)及時辦理銷號和歸檔手續(xù)。第二，

42、建立合同文本統(tǒng)一分類和連續(xù)編號制度，以防止或及早發(fā)現(xiàn)合同文本的遺失。,,第三，加強合同信息安全保密工作，未經(jīng)批準(zhǔn)，任何人不得以任何形式泄露合同訂立與履行過程中涉及的國家或商業(yè)秘密。第四，規(guī)范合同管理人員職責(zé)，明確合同流轉(zhuǎn)、借閱和歸還的職責(zé)權(quán)限和審批程序等有關(guān)要求，實施合同管理的責(zé)任追究制度，對合同保管情況實施定期和不定期的檢查。,四、合同管理的后評估,企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立合同管理的后評估制度，至少每年一次對合同履行的總體情況進行分析評估。評估

43、的內(nèi)容包括：合同的簽訂是否符合程序；合同的審核意見是否得到合理采納，未采納的原因及產(chǎn)生的后果；合同是否全面履行，未能履行的原因分析及教訓(xùn)總結(jié)；合同履行中是否存在不足，應(yīng)當(dāng)采取何種改進措施；合同糾紛是否得到妥善處理；合同是否適當(dāng)歸檔；合同管理工作中是否有成績、創(chuàng)新，是否存在違法、違規(guī)行為；合同管理程序的設(shè)計和執(zhí)行是否有效；各方對提高合同管理效率和效果的建議等。可以根據(jù)每年的評估結(jié)果，收集、總結(jié)公司的合同管理經(jīng)驗，將單個、零散的成功經(jīng)驗集

44、成，制定出一套科學(xué)、合理的合同管理制度，在全公司范圍內(nèi)推廣并持續(xù)改進，以提升公司總體合同管理水平。,施工合同（示范文本）中承包商風(fēng)險的分析與防范,建設(shè)部和國家工商行政管理局于1999年12月頒布了經(jīng)重新修訂的建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF—1999—0201）（以下簡稱合同范本），已在國內(nèi)建設(shè)工程項目中廣泛采用。簽訂合同的基本目的是為了確定合同雙方的權(quán)利、義務(wù)與職責(zé)。合同范本必然地通過合同條款在合同雙方之間進行風(fēng)險的合理分配。承包人

45、應(yīng)分析識別合同范本條款中明示和暗示的風(fēng)險因素。通過合同風(fēng)險識別，承包人可在投標(biāo)、合同談判到執(zhí)行合同的全過程中對風(fēng)險采取慎重有效的措施加以監(jiān)視和防范，從而保護自己的權(quán)益。,一、不同的合同價款約定方式帶來的風(fēng)險,范本規(guī)定了合同價款約定方式，即：固定價款合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同。其中固定價格合同給承包人帶來的風(fēng)險最大，按照固定價格合同簽約后，承包人將完全承擔(dān)約定風(fēng)險范圍內(nèi)的風(fēng)險費用。對固定價格合同風(fēng)險，承包人可從以下三方面加以規(guī)避：

46、 （一） 在合同談判時，將合同價款中包括的風(fēng)險范圍通過專用條款加以明確具體，在專用條款中風(fēng)險范圍外可作價格調(diào)整的風(fēng)險約定清楚。明確的風(fēng)險界面可以使承包人清楚自己需要承擔(dān)哪些無費用的風(fēng)險并加以防范，同時明確的風(fēng)險界面可以使承包人防范因風(fēng)險范圍界定的模糊而承擔(dān)更多的不必要的風(fēng)險。,,（二） 風(fēng)險費用計算方法和風(fēng)險范圍以外合同價款的調(diào)整方法亦應(yīng)明確細化，避免日后合同雙方因理解不同而產(chǎn)生糾紛。（三） 承包人應(yīng)根據(jù)調(diào)研并結(jié)合過去的工

47、程實際經(jīng)驗，將風(fēng)險按可能發(fā)生的概率和造成損失的大小進行分類，盡可能通過合同談判，將發(fā)生概率高、造成損失大的風(fēng)險納入可調(diào)合同價款的風(fēng)險范圍內(nèi)。由于承包人自由報價，可以按風(fēng)險程度調(diào)整價格，應(yīng)在投標(biāo)價款中考慮適度的風(fēng)險預(yù)備費用。 相對而言，可調(diào)價格合同和成本加酬金合同使承包人承擔(dān)的風(fēng)險較小。對可調(diào)價格合同，承包人關(guān)鍵在于在合同談判中爭取比較有利的合同價款調(diào)整方法。,二、合同文件不同解釋引起的風(fēng)險,由于建設(shè)工程施工合同文件組成較多，各組

48、成文件間可能會出現(xiàn)矛盾或二義性，給承包人帶來風(fēng)險。因此，承包人應(yīng)投入足夠的技術(shù)力量對合同各組成文件進行前后對照逐條逐字詳細分析檢查。特別是根據(jù)合同范本承包人應(yīng)知道：發(fā)包人承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。這些變更的協(xié)議或文件效力高于其他合同文件，簽署在后的協(xié)議或文件效力高于簽署在先的。這就要求承包人在工程實施的整個過程中，即使是在工程后期也要十分謹慎地對待與發(fā)包人和工程師簽署的任何文字的東西，盡力避免文件間潛

49、在的不一致性，謹防因疏忽在雙方共同簽署的文件中出現(xiàn)與早期文件相悖的不利于自己的內(nèi)容，使原先爭取到的有利條款前功盡棄。,三、延期開工和工期延誤風(fēng)險,合同范本通過條款規(guī)定，因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師應(yīng)以書面形式通知承包人，推遲開工日期，發(fā)包人應(yīng)賠償承包人因延期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期。但承包人對延期開工的通知沒有否決權(quán)。盡管條款中有對承包商的約定，承包商往往只能獲得因延期開工造成直接經(jīng)濟損失的全部或部分賠償，

50、間接損失一般不容易得到賠償，大多數(shù)情況下承包人都希望及時開工，縮短投標(biāo)和開工之間的時間。延期開工會造成承包人原定人、機、料調(diào)配計劃的變更風(fēng)險、分包人的報價有效期到期風(fēng)險、物價上漲風(fēng)險等等。,,通用條例明確了7個原因造成的工期延誤，經(jīng)工程師確認，工期可相應(yīng)順延。規(guī)定發(fā)包人未能履行義務(wù)，導(dǎo)致工期延誤或給承包人造成損失的，發(fā)包人賠償承包人有關(guān)損失，順延延誤的工期。顯然，工期延誤會打亂承包人原定的施工計劃，造成勞動力、施工低效率的損失，增加現(xiàn)場

51、管理費。承包人可從三方面著手化解工程延誤風(fēng)險：（一） 在工程計劃上應(yīng)留有余地，使工期有一定彈性，提高工期的抗延誤能力。,,（二） 加強與發(fā)包人、設(shè)計人、供貨人等的日常聯(lián)系溝通，盡力消除各方可能造成工期延誤的隱患，特別是努力避免關(guān)鍵路線工作停工。（三） 在工期延誤不可避免的情況下，收集有利證據(jù)科學(xué)合理地計算因發(fā)包人責(zé)任導(dǎo)致工期延誤給自己造成的損失，使用有關(guān)通用條款及時向發(fā)包人提出索賠。,四、工程師對承包人的認可檢查權(quán)風(fēng)險,合同范本通用

52、條款規(guī)定工程質(zhì)量達不到約定標(biāo)準(zhǔn)的部分，承包人應(yīng)按工程師的要求拆除和重新施工，直到符合約定標(biāo)準(zhǔn)。這一條款的關(guān)鍵是“約定標(biāo)準(zhǔn)”，盡管在施工合同中對工程所使用的材料應(yīng)達到合理的標(biāo)準(zhǔn)，施工工作應(yīng)達到工程目標(biāo)的要求，屬于不言而喻的默示條款，但既然有了“約定條款”，“約定條款”就成為衡量工程質(zhì)量的標(biāo)尺。承包人應(yīng)促成專用條款中“約定標(biāo)準(zhǔn)”具體化明確化，承包人特別要對國內(nèi)沒有相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范時的約定仔細研究，檢查約定是否含糊不清，是否有可操作性，避免由于與

53、工程師、發(fā)包人對約定標(biāo)準(zhǔn)有不同理解而導(dǎo)致可能的返工等損失。,,通用條款還規(guī)定承包人采購并使用不符合設(shè)計和標(biāo)準(zhǔn)要求的材料設(shè)備時，由承包人負責(zé)修復(fù)、拆除或重新采購，并承擔(dān)費用，不順延工期?？梢娫诓少彶牧显O(shè)備方面，標(biāo)準(zhǔn)不明確就無形中增大了承包人風(fēng)險，因此也應(yīng)在相關(guān)專用條款中明確標(biāo)準(zhǔn)要求。,五、工程變更風(fēng)險,通用條款分別從兩方面對工程設(shè)計變更做了規(guī)定。一方面規(guī)定承包人不得對原計劃進行變更，另一方面規(guī)定承包人在施工中提出的合理化建議涉及到對設(shè)計的

54、更改及對材料、設(shè)備的換用，須經(jīng)工程師同意，未經(jīng)同意擅自更改或換用時，承包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用，賠償損失，不順延工期。顯然，未經(jīng)工程師的同意承包人不能對設(shè)計進行變更，不能換用原定的材料設(shè)備，即便這些變更或換用是合適的優(yōu)化的，承包人應(yīng)嚴(yán)格把握承包人提出設(shè)計變更時要經(jīng)過的關(guān)鍵程序，即：要經(jīng)工程師的同意，慎防未經(jīng)工程師同意的變更或換用導(dǎo)致被發(fā)包人索賠。在工程量的確認上也有類似的問題，通用條款規(guī)定對承包人超過設(shè)計圖紙范圍的工程量，工程師不予計算。

55、可見嚴(yán)格遵守設(shè)計圖紙是承包人減少麻煩避免風(fēng)險的基本原則。,六、分包風(fēng)險,分包一直是建設(shè)工程施工合同中一個復(fù)雜棘手的問題。無論對發(fā)包人還是承包人分包都是一把雙刃劍。通用條款規(guī)定，工程分包不能解除承包人任何責(zé)任與義務(wù)，分包單位的任何違約行為或疏忽導(dǎo)致工程損害或給發(fā)包人造成其他損失，承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。 因此，作為總承包人，要規(guī)避分包風(fēng)險就必須在遵照執(zhí)行總承包合同的前提下制定分包合同，避免分包合同與總包合同矛盾給各方帶來的風(fēng)險和麻煩。

56、將分包合同中責(zé)、權(quán)、利條款與總承包合同掛鉤，并調(diào)動分包人也認真研究總承包合同，以利于工程總體控制和管理。對于重要的分包人，總承包人應(yīng)要求其開出以總承包人為收益人的有關(guān)保函，通過保函獲得經(jīng)濟擔(dān)保，制約分包，規(guī)避風(fēng)險。,七、幾個限定期限給承包人帶來的風(fēng)險,（一） 對工程師指令提出修改意見的限定期限。合同范本通用條款規(guī)定，承包人認為工程師指令不合理，應(yīng)在收到指令后24小時內(nèi)向工程師提出修改指令的書面報告。（二） 確定變更

57、價款的限定期限。通用條款規(guī)定，承包人在雙方確定工程變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價款報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更。（三） 索賠的期限。通用條款規(guī)定，索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知；當(dāng)該索賠事件持續(xù)進行時，承包人應(yīng)當(dāng)提出階段性索賠意向，并在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。（四） 不可抗力的索賠。承包人應(yīng)十分清楚并遵守索賠期限的規(guī)定，防止發(fā)包人以超出

58、期限為由不受理索賠。,八、可投保的風(fēng)險,工程保險可將建設(shè)工程中可能發(fā)生的人為或意外的風(fēng)險損失全部或部分轉(zhuǎn)嫁于保險公司。保險是承包人減少風(fēng)險的重要手段。合同范本通用條款規(guī)定了發(fā)包人和承包人應(yīng)參保的保險，其中承包人必須為從事危險作業(yè)的職工投保意外傷害保險，并為施工場地內(nèi)自由人員生命財產(chǎn)和施工機械設(shè)備進行保險，支付保險費用。由于施工周期長，各種情況復(fù)雜，承包人不應(yīng)報有僥幸心理不投?；虿话匆?guī)定期限投保，因小失大。 總之，施工企業(yè)必須樹立