2023年全國碩士研究生考試考研英語一試題真題(含答案詳解+作文范文)_第1頁
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文檔簡介

1、,,新型現(xiàn)代應(yīng)用文寫作教程,第十章 民事訴訟文書寫作,第一節(jié) 民事起訴狀,第四節(jié) 民事申訴狀,第三節(jié) 民事上訴狀,第二節(jié) 民事答辯狀,,【知識目標(biāo)】 ▲ 重點掌握:民事起訴狀、上訴狀、答辯狀的概念;民事起訴狀、答辯狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容。 ▲ 掌握:民事申訴狀的概念;撰寫民事起訴狀的注意事項;民事申訴狀和民事上訴狀的區(qū)別;民事答辯狀的寫作要求。 ▲ 了解:民事上訴狀、民事申訴狀的結(jié)構(gòu)和寫法?!灸芰δ繕?biāo)】

2、 ▲ 能寫出符合國家法律法規(guī)、內(nèi)容充實、結(jié)構(gòu)合理、語言得體的民事起訴狀和民事答辯狀。,,【情景導(dǎo)入】,第一節(jié) 民事起訴狀,寂寞老人狀告兒女  只要?;丶铱纯?,【知識要點】 一、民事起訴狀概述 (一)概念 民事起訴狀是指公民、法人或其他組織作為原告在自己的民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時,為維護(hù)原告的民事權(quán)益,依據(jù)事實和法律,向有權(quán)受理案件的第一審人民法院提出訴訟請求、訴訟理由、事實根據(jù)和證人證據(jù),請

3、求人民法院通過審判給予法律保護(hù)的文書。,,(二)法律依據(jù) 1.《民事訴訟法》第108條規(guī)定:原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;有明確的被告;有具體的訴訟請求和事實、理由;屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 2.《民事訴訟法》第109條規(guī)定:起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀,并按照被告人數(shù)提出副本。書寫起訴狀確有困難的,可以口頭起訴,由人民法院記入筆錄,并告知對方當(dāng)事人。 3.《民事訴訟

4、法》第110條規(guī)定:起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項: ⑴ 當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù); ⑵ 訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由; ⑶ 證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所;,,(三) 民事訴狀的意義和作用 1.使用民事訴狀提起民事訴訟,是國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體和公民保護(hù)自己民事權(quán)益的行為。 2. 合法合格的民事

5、訴狀,能夠引起訴訟程序的開始,據(jù)以依法解決當(dāng)事人的實體問題。 3. 民事訴狀是人民法院立案和審判的重要憑據(jù)之一,也是被告應(yīng)訴答辯的根據(jù)。,,二、民事起訴狀的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容 (一)首部 1. 標(biāo)題。居中寫“民事起訴狀”。 2. 當(dāng)事人基本情況,即原告和被告的基本情況。 ⑴原告 ①原告是公民當(dāng)事人,應(yīng)寫明:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位、住所、電話號碼。 ②原告是無訴訟行

6、為能力人,應(yīng)在原告項后寫明法定代理人的姓名、性別、職業(yè)、工作單位、住所、電話號碼及其與原告的關(guān)系。 ③原告是法人或其他組織的,應(yīng)寫明:法人或其他組織的名稱姓名、職務(wù)、企業(yè)性質(zhì)、工商登記號、經(jīng)營范圍和方式、開戶銀行、賬號、電話號碼。,,⑵ 被告與原告寫法相同。 ⑶ 如有數(shù)個原告、被告,應(yīng)依他們在案件中的地位與作用,逐次說明其個人的基本情況。,,(二)正文 1.訴訟請求 訴訟請求是原告通過法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人提

7、出的具體的實體權(quán)利的請求,也是要求法院裁判的事項。訴訟請求是原告對有關(guān)民事權(quán)益的基本主張,反映原告訴訟的目的。有多項請求的,要分項列寫。 2. 事實和理由 這一部分是起訴狀的關(guān)鍵部分,事實要寫清楚,理由要表述充分,敘述要有條理,層次要清楚。,,3.證據(jù)及證據(jù)來源、證人姓名和住址。 提起民事訴訟的原告負(fù)有舉證責(zé)任,要舉出證明案情事實、支持自己訴訟請求的各種證據(jù),包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定

8、結(jié)論、勘驗筆錄等等。,,(三)尾部 1. 民事訴訟所提交的人民法院名稱。 2. 起訴人簽名蓋章。 3.具狀年、月、日。 4.附項。 ⑴ 民事起訴狀副本的份數(shù)。 ⑵ 提交證據(jù)的情況。要寫明證據(jù)的名稱和數(shù)量(最好編制一份證據(jù)清單,使主審法官一目了然)。,,三、民事起訴狀寫作的基本要求,,【相關(guān)鏈接】 常見的民事糾紛 1.公民之間、公民與法人之間因財產(chǎn)權(quán)而發(fā)

9、生的糾紛,多數(shù)指對財產(chǎn)的占有、使用、收益和處分所發(fā)生的糾紛。 2.公民之間因買賣、租賃、借貸、贈與、典當(dāng)?shù)群贤袨槎l(fā)生的糾紛以及繼承遺產(chǎn)所引起的糾紛。 3.因不當(dāng)?shù)美?,無因管理等所產(chǎn)生的債務(wù)糾紛以及損壞財產(chǎn)引起的賠償糾紛。 4.因人身權(quán)利引起的糾紛,這主要是指侵害公民健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)和肖像權(quán)。 5.因侵害公民的發(fā)明權(quán)(專利權(quán))、著作權(quán)(版權(quán))等而引起的糾紛。 6.婚姻家庭引起的糾紛

10、,主要有離婚以及因離婚引起的財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)方面的糾紛,家庭成員間的贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)等糾紛。 7.因經(jīng)濟(jì)合同、企業(yè)勞動用工、企業(yè)承包、土地承包、相鄰權(quán)等引起的糾紛。,,【特別提示】 訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人,在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利,當(dāng)時效期間屆滿時,人民法院對權(quán)利人的權(quán)利不再進(jìn)行保護(hù)的制度?!?我國《民法通則》第一百三十五條規(guī)定: 向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年,法律另有

11、規(guī)定的除外。 第一百三十六條規(guī)定:下列的訴訟時效期間為一年 (一)身體受到傷害要求賠償?shù)模?(二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的; (三)延付或者拒付租金的; (四)寄存財物被丟失或者損毀的。 第一百三十七條規(guī)定:訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時效期間。,,第二節(jié) 民事答辯狀【情景導(dǎo)入】

12、 退休女工返聘期間出工傷 用人單位補助4萬元,,【知識要點】 一、民事答辯狀概述 (一)概念 民事答辯狀,是指民事的被告一方(或被上訴人、被申訴人)針對原告或上訴人的指控,就其起訴狀或上訴狀中的事實理由和訴訟請求,進(jìn)行答復(fù)和辯護(hù)的書狀。,,(二)民事答辯狀的特征 民事答辯狀的特點主要是它的答復(fù)性和論辯性。民事答辯狀的提出是一種應(yīng)訴的法律行為。訴訟程序的發(fā)生是原告人或上訴人引起的,原

13、告人或上訴人在訴狀或上訴狀中對被告人進(jìn)行指控,為維護(hù)自身權(quán)益,被告人或被上訴人就要對這種指控進(jìn)行回答,因此,民事答辯狀的答復(fù)性特點是很明顯的。,,(三)民事答辯狀的作用 在訴訟程序中,通過民事答辯狀,可以從事實上、適用法律上、訴訟程序上、實體上對原告人、上訴人、申訴人提出的請求進(jìn)行反駁,對其提出的證據(jù)予以否定,進(jìn)而提出和闡明自已的證據(jù)和理由。人民法院把雙方的書狀加以對照分析,能夠比較全面地了解案件的真實情況,這對正確的

14、審理案件,更好地行使審判權(quán),是有重要作用的 。,,(四)民事答辯狀的法律依據(jù) 根據(jù)《民事訴訟法》113條規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的,人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理?!?,二、民事答辯狀的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容 民事答辯狀一般由首部、正文和尾部三個部分組成。 (一)首部

15、⒈ 標(biāo)題 一審寫為“民事答辯狀”,不能只寫作“答辯狀”或“答辯詞”;二審寫為“民事被上訴答辯狀”。 ⒉ 當(dāng)事人的基本情況 民事答辯狀的當(dāng)事人包括公民和法人或其他組織,其基本情況的寫法與民事起訴狀相同。,,(二)正文 1. 答辯狀由,即案由。一審答辯狀一般表述為:“因××所訴關(guān)于××糾紛一案,現(xiàn)提出答辯如下:……”;二審答辯狀一般表述為:“因××不服

16、原審判決而上訴一案,現(xiàn)提出答辯如下:……”。 2. 答辯理由。這是答辯狀的核心內(nèi)容,要針對起訴狀(上訴狀)中那些與事實不符、證據(jù)不足、缺少法律依據(jù)等內(nèi)容,進(jìn)行重點系統(tǒng)的辯駁,與此同時要申訴自己的理由和觀點,提出證據(jù),闡明法律依據(jù),從事理、法理兩方面反駁對方的觀點,確立己方的理由。,,3. 答辯請求。在充分闡述答辯理由的基礎(chǔ)上,總括答辯的目的,請求人民法院依法做出公平公正的判決或裁定。 (三) 尾部及附項 1. 寫明

17、致送人民法院的名稱。 2. 答辯人簽名蓋章,注明文書制定的年月日。 3. 附項,主要寫明答辯狀副本的份數(shù),注明物證、書證的名稱和件數(shù)。,,三、民事答辯狀的寫作要求,,【相關(guān)鏈接】 答辯狀要在收到傳票和起訴書副本15日內(nèi)作出,當(dāng)然,也可以不交,到開庭時口頭答辯也可。具體的要根據(jù)實際情況,要想讓法官事先了解情況以至取得法官的理解和同情,則要早些遞交;如若是不想讓對方知道自己的回答,給他個突然襲擊,則不要交,這是打官

18、司的技巧。,,【特別提示】 答辯狀是答辯人就所答辯的問題而提出的主張,應(yīng)主要寫清下列內(nèi)容:第一,說明自已依法答辯的理由是正確的;第二,根據(jù)真實的事實和充分的證據(jù),說明自已的法律行為是合理的;第三,揭示對方當(dāng)事人的訴訟請求和理由是不能成立的。最后,請求人民法院進(jìn)行合理的裁判。,,第三節(jié) 民事上訴狀【情景導(dǎo)入】 自殺女大學(xué)生家人兩告學(xué)校終審被駁回,,【知識要點】 一、民事上訴狀概述

19、(一)民事上訴狀的概念 民事上訴狀是指民事訴訟當(dāng)事人不服一審人民法院的判決或裁定,在法定的上訴期間內(nèi),向原審人民法院的上一級人民法院提出要求撤消、變更原裁判或重新審理所提交的書狀。,,(二)民事上訴狀的法律依據(jù) ⒈《民事訴訟法》第147條規(guī)定:“當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起

20、上訴。” ⒉《民事訴訟法》第148條規(guī)定:“ 上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號和案由;上訴的請求和理由。” 3.《民事訴訟法》第149條規(guī)定:“上訴人原則上應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出上訴狀,目的在于便于當(dāng)事人行使上訴權(quán),也便于人民法院對上訴狀進(jìn)行審查并及時向當(dāng)事人送達(dá)相關(guān)書狀,為第二審程序做好準(zhǔn)備。”,

21、,(三)民事上訴狀的上訴的條件 根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定,上訴人提出上訴,必須具備下列條件: 1.上訴必須有合格的上訴人與被上訴人。 2.上訴必須針對依法可以上訴的裁判提出3.上訴必須在法定期間內(nèi)提出。 4.上訴必須提交上訴狀。,,(四)民事上訴的作用 (1)當(dāng)事人有上訴權(quán),有利于保護(hù)第一審民事案件敗訴一方當(dāng)事人的合法權(quán)益,體現(xiàn)了法律上的平等原則和民主原則。 (2)使用民事上訴狀,可引

22、起第二審程序的發(fā)生,有利于防止錯案的發(fā)生,有利于保證審判質(zhì)量。,,二、民事上訴狀的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容 民事上訴狀一般由首部、正文、尾部及附項組成。 (一)首部 民事上訴狀有下列兩種情形:一是公民當(dāng)事人提起上訴的,一是法人或其他組織提出上訴的。二者在格式上除首部當(dāng)事人情況不同外,其余項目均相同。 1. 標(biāo)題 要居中寫明“民事上訴狀”。 2.基本情況 上訴人和被上訴人的基本情況的寫法與民事起訴

23、狀相同,應(yīng)特別注意把當(dāng)事人在一審中的訴訟地位加以備注。 3. 案由 案由是一段過渡式的表述,如“上訴人因××(案由)一案,不服××××人民法院×年×月×日(××××年)×民初字第×號判決(裁定),現(xiàn)提出上訴?!?,(二)正文 1. 上訴請求 寫明上訴人請求二

24、審人民法院依法撤銷原審裁判,全部改變原審的處理決定,還是要求對原審裁判作部分變更,以及如何解決本案民事權(quán)益爭議的具體要求。須寫明第一審人民法院的名稱、判決書或裁定書的編號及案由。,,2. 上訴理由 主要是針對原審裁判說話,而不是針對對方當(dāng)事人的,這是民事上訴狀與民事起訴狀的重要區(qū)別。針對原審裁判,論證不服的理由, 可從以下幾個方面進(jìn)行: 第一,對原審認(rèn)定事實錯誤的論證。 第二,對原審確定性質(zhì)不當(dāng)?shù)恼撟C。

25、 第三,對原判適用實體法不當(dāng)?shù)恼撟C。 第四,對原審適用程序法不當(dāng),因而影響正確審判的論證。,,(三)尾部及附項 (1)致送人民法院的名稱 (2)上訴人簽名蓋章 (3)上訴的日期 (4)附項。應(yīng)寫明民事上訴狀的副本的份數(shù)及有關(guān)證據(jù)的情況。,,三、民事上訴狀寫作的基本要求,,要注意反駁的條理性,要注意語言的分寸,,,,2,3,4,要擺事實、講道理,以理服人,,【特別提示】(1)一審中的原告和被告都可

26、以提起上訴(2)上訴的對象是針對一審法院的判決結(jié)果 (3)要在法定的期限內(nèi)(4)上訴狀應(yīng)該遞交到一審法院的上一級法院,,第四節(jié) 民事申訴狀【情景導(dǎo)入】 安康換娃案當(dāng)事人向省高院遞交申訴狀,,【知識概要】 一、民事申訴狀概述 (一)民事申訴狀的概念 民事申訴狀是指民事案件的當(dāng)事人、被害人及其家屬,他們的法定代理人以及其他公民,不服已生效的裁決,向原審人民法院或上級人民法院提出訴訟,

27、請求重新審理案件的書狀。民事申訴狀又稱再審民事申請書。,,(二)民事申訴狀的法律依據(jù) 我國《民事訴訟法》178條規(guī)定:“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行?!边@是撰寫申訴狀的法律依據(jù)。申訴權(quán)是公民在訴訟中的一項基本權(quán)利。人民法院的判決、裁定一經(jīng)生效,必須嚴(yán)格執(zhí)行,以維護(hù)法律的嚴(yán)肅性及穩(wěn)定性。但是,如果訴訟當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)已生效的判決、裁定仍確有錯誤,可以行使國家賦

28、予的申訴權(quán),用申訴狀的形式向人民法院或人民檢察院提出復(fù)查糾正的要求。,,(三)民事申訴狀和民事上訴狀的區(qū)別 (1)民事申訴狀和民事上訴狀制作主體不同。 (2) 民事申訴狀和民事上訴狀所針對的原審判決或裁定的實施情況不同。 (3) 民事申訴狀和民事上訴狀提出的時限不同。 (4) 民事申訴狀和民事上訴狀呈送的對象有區(qū)別 。 (5) 民事申訴狀和民事上訴狀提出后能否引起訴訟程序的發(fā)生也不同。,,二、民事申訴狀

29、的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容 民事申訴狀一般由首部、正文、尾部及附項組成。 (一)首部 1.標(biāo)題 居中寫明“民事申訴狀”。 2.當(dāng)事人基本情況 即提出申訴的當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住址等要素。,,(一)正文 1.案由。用“申訴人×××因××一案,不服×××人民法院(××)

30、×字第××號民事判決(裁定),特提出申訴”的語句,引出正文。,,2.申訴理由 這是申訴狀的主要部分,應(yīng)從下列幾個方面有選擇地闡明申訴理由: ⑴ 指出原審認(rèn)定事實有誤。 ⑵ 提供新發(fā)現(xiàn)的事實和證據(jù)。 ⑶ 提出原審裁決適用法律不當(dāng)。 ⑷ 指出原審過程違反訴訟程序。 3.請求事項 提出要求撤銷或變更原判決或裁定,或者要求查處或再審,以糾正原判決或裁

31、定的錯誤之處。,,(三)尾部及附項 包括四項內(nèi)容:一是申訴狀呈送對象,用“此致×××人民法院”、“此致××人民法院(原審法院)轉(zhuǎn)送××人民法院(上一級人民法院)”等語句表達(dá);二是申訴人簽名蓋章;三是具狀日期;四是附項,寫明申訴狀副本、向上一級人民法院申訴所附的原判決書或裁定書、新發(fā)現(xiàn)的事實證據(jù)等。,,三、民事申訴狀寫作的注意事項,,不要出言過于偏激,不要作主觀

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