論法的寬容價(jià)值【文獻(xiàn)綜述】

1、1畢業(yè)論文文獻(xiàn)綜述畢業(yè)論文文獻(xiàn)綜述法學(xué)論法的寬容價(jià)值關(guān)于我國對(duì)代孕行為法律研究，學(xué)術(shù)界的研究和觀點(diǎn)的主要體現(xiàn)在專著和論文中，經(jīng)過對(duì)圖書管和數(shù)據(jù)庫資料的收集及自己的思考，現(xiàn)將收集整理的資料做總結(jié)和論述如下：一、國外關(guān)于法的寬容價(jià)值的研究一、國外關(guān)于法的寬容價(jià)值的研究古羅馬政治家和思想家西塞羅（MarcusTulliusCicero，公元前106到前43）在《論法律》中曾提到“法律學(xué)科來自深?yuàn)W的哲學(xué)”（Exintimaphilosophia

2、hauriendajurisdisciplina）1無論是遠(yuǎn)在古希臘時(shí)期的蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德，還是中世紀(jì)的奧古斯丁、阿奎那，抑或近代的康德、黑格爾以及馬克思等偉大思想家、哲學(xué)家，他們都以高度的自覺和極大的熱忱對(duì)法律現(xiàn)象和法律的存在基礎(chǔ)進(jìn)行提問和思考。世界各國制定的法律，其內(nèi)容千變?nèi)f化，隨時(shí)隨地都有不同，即就一個(gè)法典內(nèi)的條文而言，各條有各條的內(nèi)容，不會(huì)雷同，拿破侖法典不同于德國法典，德國法典又不同于日本法典。盡管法律受著時(shí)間、地

3、點(diǎn)、條件的限制，不可同日而語，但法律的本質(zhì)，法律的作用以及研究法律的方法對(duì)用體的法律科學(xué)來說卻是相對(duì)不變的普遍有效的。這就是法律哲學(xué)與法律科學(xué)的區(qū)別之處。2?？略f：“應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，我們被權(quán)力強(qiáng)迫著生產(chǎn)真理，權(quán)利為了運(yùn)轉(zhuǎn)而需要這種真理；我們必須說出真理，我們被迫、被罰去承認(rèn)真理或?qū)ふ艺胬怼瓘牧硪粋€(gè)方面講，我們同樣服從真理，在這個(gè)意義上，真理制定法律；至少在某一個(gè)方面，是真理話語起決定作用；它自身傳播，推動(dòng)權(quán)力的效力”。3羅蒂認(rèn)為，人們使用

4、的概念或話語，并不是對(duì)某種世界“本質(zhì)”的再現(xiàn)，而只是用來應(yīng)付和支配環(huán)境的工具。人們對(duì)待一個(gè)句子的自然態(tài)度，不應(yīng)是“它們對(duì)不對(duì)？”，而應(yīng)是“相信它結(jié)果會(huì)怎么樣？如果我相信，那么會(huì)發(fā)生什么？我會(huì)使自己受什么東西的約束？等?！?博登海默認(rèn)為：“法律同專制……乃是根本的對(duì)立物”，法律在本質(zhì)上是對(duì)專制權(quán)力的之行使的一種限制，因此他同無政府狀態(tài)和專制政治都是對(duì)立的”。5法律的立法，由于不考慮行為的內(nèi)在動(dòng)機(jī)，“因而必須是強(qiáng)制性的”。61[古羅馬]西塞

5、羅：《論共和國論法律》，王煥生譯，中國政法大學(xué)出版社，1997年版，第188頁。2《馬克思恩格斯選集》第一卷，人民出版社，1972年版，第70頁。3[法]米歇爾?？拢骸侗仨毐Ｐl(wèi)社會(huì)》，錢翰譯，上海人民出版社1999年版，第23頁。4[美]理查德羅蒂：《后哲學(xué)文化》，黃勇編譯，上海譯文出版社1992年版，第247頁。5[美]博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2004年修訂版，第246~247頁。6[德]

6、康德：《法的形而上學(xué)原理——權(quán)利的科學(xué)》，沈叔平譯，商務(wù)印書館1991年版，第20頁。3三、我國關(guān)于法的寬容價(jià)值問題現(xiàn)狀及困境研究三、我國關(guān)于法的寬容價(jià)值問題現(xiàn)狀及困境研究法律的主要作用并不是懲罰或壓制，而是為人類共處以及滿足某些基本需要提供規(guī)范安排。使用強(qiáng)制性制裁的需要越少，法律就愈能實(shí)現(xiàn)其鞏固社會(huì)和平與和諧的目的。1對(duì)于有著心目中真理性世界追求的人，本來就是沒有什么力量可以阻擋他們探求的步伐的。然而，他們的努力對(duì)于任何一個(gè)在后世受到

7、福祉的人，真的是汗顏的。如果時(shí)代容得下不同的聲音的發(fā)出，如果真理的發(fā)現(xiàn)不是以流血為代價(jià)，而是人與人之間寬容的和平的過渡，我想世界會(huì)美好的多。我們給予任何思想和意見以充分的反駁的權(quán)力，這才是法庭的正義的體現(xiàn)，也正是法的寬容價(jià)值的體現(xiàn)。在西方憲法史上，有所謂的寬容條款，它在集權(quán)主義猖獗的16世紀(jì)和17世紀(jì)中被解釋為赦免性的容忍、宗教禁令的寬免、移居國外的許可等，在性質(zhì)上都是國家（強(qiáng)者）對(duì)人民（弱者）的一種恩賜，或被認(rèn)為是一種“政治上的睿智”

8、。2從法律的層面而言，正如有學(xué)者指出的那樣，寬容應(yīng)該成為“憲政生態(tài)主義的價(jià)值取向”3之一。拉德布魯赫從批判自然法理論出發(fā)，找到了自然法理論中所蘊(yùn)含的指導(dǎo)原則，即人權(quán)原則。20世紀(jì)人類的普遍災(zāi)難決定了人權(quán)原則實(shí)際上是既具有本質(zhì)上的普遍性，又具有各國的歷史和文化所決定的形式多樣性。自價(jià)值相對(duì)主義產(chǎn)生后，人權(quán)原則在內(nèi)容和形式上都獲得了普遍發(fā)展的哲學(xué)基礎(chǔ)。這就是為什么拉德布魯赫的價(jià)值相對(duì)主義法哲學(xué)迅速傳遍世界各大區(qū)域，特別是東亞地區(qū)的原因所在。

9、4構(gòu)建和諧社會(huì)，意味著各種利益關(guān)系的相對(duì)均衡和公平正義。寬容是和平相處的最低要求，它所追求的目標(biāo)就是和諧共存。包括法律在內(nèi)的規(guī)則，其實(shí)是相互妥協(xié)的結(jié)果，寬容則是社會(huì)內(nèi)部各種要素公約性中的最重要的因素。5為了避免政治、思想、信仰和學(xué)術(shù)的不寬容和使異議人士免遭濫用國家公權(quán)力的迫害，我們有必要制定立法機(jī)關(guān)制定相關(guān)法律法規(guī)，包括機(jī)關(guān)組織功能方面的法規(guī)，并建立起監(jiān)督和處罰機(jī)制，對(duì)濫用和利用公權(quán)的不寬容行為科以刑罰。6四、對(duì)上述研究的評(píng)述四、對(duì)上述

10、研究的評(píng)述關(guān)于法的寬容價(jià)值理論，國內(nèi)外的研究大多建立在宗教學(xué)說上，而分析和研究我國法制的現(xiàn)狀后可以發(fā)現(xiàn)，我國當(dāng)代的法制發(fā)展幾乎是完全照搬西方的法律模式，其優(yōu)點(diǎn)在于摒除了我國古代重刑輕商和法政結(jié)合的立法模式，缺點(diǎn)在于這樣植入式的法律沒有辦法甚至可以說根本沒有辦法好好10卓澤淵：《法的價(jià)值論》，法律出版社，1999年版，第206頁。1陳春龍：《陳春龍法學(xué)文集》，法律出版社2004年版，第75頁。2李震山：《論寬容與憲法》，載劉幸義編《多元價(jià)