第5章 公司法律制度【一】

1、第5章 公司法律制度,第一節(jié)　公司法律制度概述　　第二節(jié)　股份有限公司　　第三節(jié)　有限責任公司　　第四節(jié)　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員　　第五節(jié)　公司的財務會計　　第六節(jié)　公司合并、分立與減資　　第七節(jié)　公司解散和清算,65,2,本章主要內容有：,一、公司的特征　　1.根據我國《公司法》的規(guī)定，公司是指股東依法以投資方式設立，以營利為目的，以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財產對公司債

2、務承擔責任的企業(yè)法人?！　?.一般認為，公司擁有獨立人格、有限責任、股份自由轉讓、董事會授權下的集中管理、投資者所有這5大特征。,65,3,第一節(jié)　公司法律制度概述,,,以所有權換股東權,《公司法》規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任?！薄　　纠}·單選題】甲有限責任公司注冊資本是500萬元，甲公司對乙企業(yè)負有1000萬元的合同債務。下列說法正確的是（

3、?。??！　.甲公司僅以500萬元注冊資本為限對公司債務承擔責任　　B.甲公司以其全部財產對公司的債務承擔責任　　C.如果甲公司資產不足以清償其債務，由全體股東清償　　D.如果甲公司資產不足以清償其債務，公司解散,65,4,二、公司的法律人格,1.《公司法》規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資?！薄鞍l(fā)行人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設公司的情形外，不得抽回

4、其股本?！薄　?.《公司法司法解釋（三）》中規(guī)定，在公司成立后，存在下列情形且損害公司權益的，可以被認定為該股東抽逃出資：　?。?）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；　?。?）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；　　（3）利用關聯(lián)交易將出資轉出；　?。?）其他未經法定程序將出資抽回的行為。,65,5,（一）股東抽逃出資的責任,3.股東抽逃出資的責任實際上類似股東未履行或者未全面履行出資義務的責任。對抽逃出資的股東，公司或者其

5、他股東可請求其向公司返還出資本息，還可要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任。,65,6,,甲,乙,丙,實際控制人 控股股東,80%,70%,4.公司債權人也可請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任，并要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任。不過，該責任只能追究一次。因此，當債權人已經提出此類請求，抽逃出資的股東已經在抽逃

6、出資本息范圍內承擔上述責任后，其他債權人提出相同請求的，人民法院不再予以支持。,65,7,,1.對外投資的限制　?。?）《公司法》規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人?！薄　　九e例】甲公司對外與乙公司進行聯(lián)營，在聯(lián)營合同中約定，公司對聯(lián)營企業(yè)的債務承擔連帶責任。這種投資行為根據《公司法》的規(guī)定是不合法的，因為公司不能成為承擔連帶責任的投資人。　?。?）《公司法》規(guī)定

7、，公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資的總額及單項投資的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。,65,8,（二）公司法人財產權的限制【3】,2.擔保的限制　?。?）公司為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對擔保的總額或者單項擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。　?。?）公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議

8、。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。,65,9,（二）公司法人財產權的限制【3】,【考題·單選題】某有限責任公司的股東會擬對公司為股東甲提供擔保事項進行表決。下列有關該事項表決通過的表述中，符合公司法規(guī)定的是（　）?！　.該項表決由公司全體股東所持表決權的過半數通過　　B.該項表決由出席會議的股東所持表決權的過半數通過　　C.該項表決由除甲以外的股

9、東所持表決權的過半數通過　　D.該項表決由出席會議的除甲以外的股東所持表決權的過半數通過,65,10,練一練,3.借款的限制　?。?）一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或經過股東會（股東大會）的批準同意，公司董事、經理不得擅自將公司資金借貸給他人?！　。?）《公司法》規(guī)定：“（股份有限公司）公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款?！?65,11,（二）公司法人財產權的限制【3】,三、有限責任制度及其例外　　

10、1.《公司法》規(guī)定：“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。”有限責任制度使得股東可以將投資的風險與自身的其他財產相隔離。　　2.《公司法》規(guī)定：“公司股東……不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益?！竟蓶|濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”,65,12,刺破公司的面紗,徐工機

11、械公司因川交工貿公司拖欠其貨款未付，以川交機械公司、瑞路公司與川交工貿公司人格混同，三個公司實際控制人王某某以及川交工貿公司股東等人的個人資產與公司資產混同為由，要求他們均應承擔連帶清償責任?！　》ㄔ夯谑聦?，認定川交工貿公司與川交機械公司、瑞路公司確實存在人格混同。主要表現(xiàn)為：　?。?）三個公司人員混同。三個公司的經理、財務負責人、出納會計、工商手續(xù)經辦人均相同，其他管理人員亦存在交叉任職的情形，川交工貿公司的人事任免存在由川交機

12、械公司決定的情形?！　。?）三個公司業(yè)務混同。三個公司實際經營中均涉及工程機械相關業(yè)務，經銷過程中存在共用銷售手冊、經銷協(xié)議的情形；對外進行宣傳時信息混同。 （3）三個公司財務混同。三個公司使用共同賬戶，以王永禮的簽字作為具體用款依據，對其中的資金及支配無法證明已作區(qū)分；三個公司與徐工機械公司之間的債權債務、業(yè)績、賬務及返利均計算在川交工貿公司名下。,65,13,案例題,因此，三個公司之間表征人格的因素（人員、業(yè)務、財務

13、等）高度混同，導致各自財產無法區(qū)分，已喪失獨立人格，構成人格混同?！　》ㄔ阂虼伺袥Q：川交機械公司、瑞路公司應當對川交工貿公司的債務承擔連帶清償責任。 法院認為：公司人格獨立是其作為法人獨立承擔責任的前提。公司的獨立財產是公司獨立承擔責任的物質保證，公司的獨立人格也突出地表現(xiàn)在財產的獨立上。當關聯(lián)公司的財產無法區(qū)分，喪失獨立人格時，就喪失了獨立承擔責任的基礎。川交機械公司、瑞路公司對川交工貿公司的債務應當承擔連帶清償責任。,

14、65,14,,（一）名義股東和實際出資人【6】　　1.在商事實踐中，由于各種原因公司相關文件中記名的人（名義股東）與真正投資人（實際出資人）相分離。如果名義股東與實際出資人約定由名義股東出面行使股權，但由實際出資人享受投資權益時，這屬于雙方間的自由約定，根據締約自由的精神，如無其他違法情形，該約定應有效，實際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關權益?！　　鞠嚓P考點】 根據《合同法》的規(guī)定，下列合同無效：（1）一方以欺詐

15、、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。,65,15,四、股東權保護,2.《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：“實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的，人民法院

16、不予支持。”　　3.《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：“實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持?！?65,16,（一）名義股東和實際出資人【6】,4.《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一

17、百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持?！薄　　鞠嚓P考點】《物權法》第一百零六條規(guī)定：無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：（1）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；（2）以合理的價格轉讓；（3）轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受

18、讓人。,65,17,（一）名義股東和實際出資人【6】,【考題·多選題】甲、乙雙方訂立協(xié)議，由甲作為名義股東，代為持有乙在丙有限責任公司的股權，但投資收益由實際投資人乙享有。協(xié)議并無其他違法情形。后甲未經乙同意，將其代持的部分股權，以合理價格轉讓給丙公司的股東丁。丁對甲只是名義股東的事實不知情。根據公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（?。　.甲、乙之間的股權代持協(xié)議無效　　B.甲、乙之間的股權代持協(xié)議有效　　C.

19、若乙反對甲、丁之間的股權轉讓，則丁不能取得甲所轉讓的股權　　D.即使乙反對甲、丁之間的股權轉讓，丁亦合法取得甲所轉讓的股權,65,18,練一練,5.原股東轉讓股權后，由于種種原因股權所對應的股東名稱未及時在公司登記機關進行變更，此時原股東又將該股權再次轉讓。也應按照物權法第一百零六條規(guī)定的善意取得制度來處理?！　?.如未經他人同意，冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，則冒名登記行為人應當承擔相應責任，被冒名者并不

20、需要承擔任何責任。,65,19,（一）名義股東和實際出資人【6】,1.股東權利的概念　　股東權利是指股東向公司出資或認購股份而對公司享有的權利，也稱之為股東權或股權?！　?.股東權利的分類,65,20,（二）股東權利,（1） 表決權　?、俟蓶|通過親自出席或者委托代理人出席股東（大）會，對會議議決事項有表示同意或者表示不同意的權利?！　、诔鲁塘碛幸?guī)定外，一般事項的決議按簡單多數通過為原則，特別事項的決議按絕對多數通過為原則。　

21、?、酃蓶|出席股東大會會議，所持每一股份有一票表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。,65,21,3.股東權利的內容,（2）選舉權和被選舉權　?。?）依法轉讓出資額或者股份的權利　　法律禁止股東出資獲得公司股權后從公司抽逃投入資產，但允許股東為了轉移投資風險或者收回投資并獲得相應的利益而轉讓其出資或者股份?！　。?）知情權　?、儆邢薰竟蓶|有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告

22、。股東可以要求查閱公司會計賬簿?！　、诠煞萦邢薰竟蓶|有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告。,65,22,3.股東權利的內容,【考題·多選題】甲為一有限責任公司的小股東，不參與公司經營管理。根據公司法規(guī)定，下列文件中，甲有權查閱和復制有（?。??！　.股東會會議記錄　　B.財務會計報告　　C.公司會計賬簿　　D.公司章程,65,23,練一練,（5）建

23、議和質詢權　　股份有限公司的股東有權對公司的經營提出建議和質詢，股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當列席并接受股東質詢?！　。?）新股優(yōu)先認購權　　有限責任公司的全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！　。?）股利分配請求權　　有限責任公司的全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外?！　。?）提議召開臨時股東（大）會的權利　　（9）臨時提案權　?。?0）異議股東股

24、份收買請求權　　股東（大）會作出對股東利害關系產生實質性影響的決議時，對該決議有異議的股東，有權要求公司以公平價格回購其所持出資額或者股份，從而退出公司?！　。?1）申請法院解散公司的權利　?。?2）公司剩余財產的分配請求權　　公司終止后，向其全體債權人清償債務之后尚有剩余財產的，股東有權請求分配。,65,24,3.股東權利的內容,4.股東權利的濫用禁止　　根據《公司法》規(guī)定，公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使

25、股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。,65,25,,股東訴訟分為股東代表訴訟和股東直接訴訟。,65,26,（三）股東訴訟,【例題·單選題】某股份公司的經理在執(zhí)行職務時，違反法律規(guī)定，給公司造成巨大損失，該公司的甲、乙、丙三位股東分別連續(xù)180日以上持有公司1.1%、0.7%、0.5%的股份。對該經理提起訴訟的方式，符合法律規(guī)定的有（　）。

26、　　A.甲股東以自己的名義直接提起訴訟　　B.乙股東通過董事會提出訴訟　　C.丙股東通過監(jiān)事會提起訴訟　　D.乙、丙兩位股東聯(lián)合書面請求監(jiān)事會提起訴訟,65,27,練一練,第二節(jié)　股份有限公司　　股份有限公司，也稱股份公司，是指全部資本分成等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的公司?，F(xiàn)代公司法的主要規(guī)范對象也是股份有限公司。,65,28,（一）設立條件　　《公司法》規(guī)定，設立股份

27、有限公司，應當具備下列條件：　?。?）發(fā)起人符合法定人數【2,200】；　?。?）有符合公司章程規(guī)定全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；　?。?）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；　?。?）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過；　?。?）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；　　（6）有公司住所。,65,29,一、股份有限公司的設立,1.發(fā)起人條件　?。?）根據《公司法》規(guī)定，發(fā)起人為2

28、人以上200人以下，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。　?。?）股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務?！　。?）法律上對于發(fā)起人并無定義，《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人，應當認定為公司的發(fā)起人，可見發(fā)起人的主要特征是履行公司設立職責的股東。,65,30,2.財產條件　?。?）股份公司采取發(fā)起設

29、立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份?！　。?）股份公司采取募集設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！　∪绻渌?、行政法規(guī)以及國務院決定對股份公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。例如，《商業(yè)銀行法》、《保險法》。,65,31,3.出資　

30、　（1）出資方式　　根據《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。 《公司登記管理條例》明確規(guī)定：“股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資”。,65,32,（2）非貨幣財產的評估作價　?、賹ψ鳛槌鲑Y的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。

31、法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。　?、诔鲑Y人以非貨幣財產出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產評估作價?！　、墼u估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產貶值，公司、其他股東或者公司債權人則無權請求該出資人

32、承擔補足出資責任。當事人另有約定的除外。,65,33,,（3）股權出資　　①投資人可以以其持有的在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權作為出資，投資于境內其他有限責任公司或者股份有限公司。 但是，出現(xiàn)下列情形之一的，股權公司的股權不得用于出資：股權公司的注冊資本尚未繳足；已被設立質權；已被依法凍結；股權公司章程約定不得轉讓；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定，股權公司股東轉讓股權應當報經批準而未經批準等?！　、?/p>

33、股權作為非貨幣財產出資，也應當經過評估作價。如果股權出資未經評估作價的，當公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人為履行出資義務的，應當和其他非貨幣財產出資一樣，由人民法院委托具有合法資格的評估機構對該股權評估作價，以確認出資人是否全面履行了出資義務。,65,34,,（4）履行出資義務　?、俟蓶|是否履行出資義務包括兩個層面的問題，第一是股東出資是否繳納，第二是出資金額是否與股東認繳的金額一致?！　、诠蓶|出資是否繳納，主要看股東的出

34、資是否轉移至公司所有。貨幣和一般財產應當交付，某些特殊財產例如土地使用權、知識產權、股權還應當依法辦理變更登記。,65,35,,65,36,③出資人以不享有處分權的財產出資，當事人之間對于出資行為效力產生爭議的，應當按照無權處分的規(guī)則進行處理：即該出資行為并非一概無效，公司只要符合善意取得條件，即可取得該財產的所有權。公司如果不符合善意取得條件，原所有權人則有權取回該財產，此時應當視為出資人未履行出資義務?！　　鞠嚓P考點】《物權法》規(guī)

35、定：無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：（1）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；（2）以合理的價格轉讓；（3）轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人?！　、芤载澪?、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。,65,3

36、7,,【考題·單選題】甲向乙借用一臺機床。借用期間，未經乙同意，甲以所有權人名義，以該機床作為出資，與他人共同設立有限責任公司丙。公司其他股東對甲并非機床所有人的事實并不知情。乙發(fā)現(xiàn)上述情況后，要求返還機床。根據公司法律制度和物權法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（?。?。　　A.甲出資無效，不能取得股東資格，乙有權要求返還機床　　B.甲出資無效，應以其他方式補足出資，乙有權要求返還機床　　C.甲出資有效，乙無權要求返還

37、機床，但甲應向乙承擔賠償責任　　D.甲出資有效，乙無權要求返還機床，但丙公司應向乙承擔賠償責任,65,38,練一練,（5）不按照規(guī)定出資的責任　　股東不按照規(guī)定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認繳金額，這分別稱為股東未履行出資義務和未能全面履行出資義務。抽逃出資產生的責任與此類似。,65,39,,65,40,65,41,【相關考點】對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：基于投資關系產生的繳付出資請求權

38、?！　　鞠嚓P考點】《破產法》規(guī)定，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。,65,42,,【例題·單選題】甲、乙、丙共同出資設立一家公司。其中，丙以房產出資30萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作為出資的房產僅值20萬元，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產6萬元。下列處理方式中，符合公司法律制度規(guī)定的是（　）。　　A.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產補交差額，不足部分由丙從公司分得的

39、利潤予以補足　　B.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產補交差額，不足部分由甲、乙補足　　C.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足　　D.丙無須補交差額，甲、乙、丁都不承擔補足出資的連帶責任,65,43,練一練,4.組織條件　?。?）股份有限公司的設立需要有相應的名稱、住所，必須在名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。同時，需要建立相應的組織機構。股份有限公司的發(fā)起人應當制訂公司章程，采用募集方式設立的須經創(chuàng)立大會通過?！　。?/p>

40、2）上市公司應在其公司章程中規(guī)定股東大會的召開和表決程序，還應在公司章程中規(guī)定股東大會對董事會的授權原則，授權內容應明確具體。,65,44,,根據我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司可以采取發(fā)起設立或者募集設立方式設立。　　1.發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。在發(fā)起設立方式下，發(fā)起人認繳全部出資后，按照公司章程的規(guī)定繳納出資額?！　?.募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者

41、向特定對象募集而設立公司。在募集設立方式下，發(fā)起人以及認購人應當一次繳納出資額。,65,45,（二）設立方式,根據股份有限公司設立方式的不同，程序略有不同，即公開募集設立還需要經過向社會公開招募股份等相關程序，其他程序與發(fā)起設立方式相同。但是，根據實際情況，公開募集設立方式較少適用?！　?.簽訂發(fā)起人協(xié)議?！　?.報經有關部門批準。除法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的外，設立股份公司不需要經過特別批準，可以直接向企業(yè)登記機關注冊設立?！　?/p>

42、3.申請名稱預先核準，制定公司章程。 4.認購股份。發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本?！　?.選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會依法向公司登記機關申請設立登記。,65,46,（三）設立程序,65,47,,6.發(fā)行股票。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票，公司成立前不得向股東交付股票。公司發(fā)行股票可分為記名股票，也可以

43、分為不記名股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應當為記名股票。　　7.公告。公告登記的內容應當與登記機關核準登記的內容一致。,65,48,,（四）設立公司失敗的后果　　1.如果發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。　　2.股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：　?。?）公司不能成立時，對設立行為所

44、產生的債務和費用負連帶責任。根據《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，如果部分發(fā)起人承擔責任后，請求其他發(fā)起人分擔的，人民法院應當判令其他發(fā)起人按照約定的責任承擔比例分擔責任；沒有約定責任承擔比例的，按照約定的出資比例分擔責任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔責任。,65,49,,（2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任?！　。?）在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應

45、當對公司承擔賠償責任。根據《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，因部分發(fā)起人的過錯導致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔設立行為所產生的費用和債務的，人民法院應當根據過錯情況，確定過錯一方的責任范圍?！　“l(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的，人民法院應予支持；公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔賠償責任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。,65,

46、50,,（五）公司設立階段的合同責任　　1.發(fā)起人為設立公司以自己名義訂立的合同，對相對人而言，合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原則上應當由發(fā)起人承擔合同責任。但是，公司成立后，對以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認，或者已經實際享有合同權利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持?！　?.發(fā)起人以設立中公司名義對外訂立合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。但是，如果公司有證據證明發(fā)

47、起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此是明知的，該合同責任則不應當由成立后的公司承擔，而應由發(fā)起人承擔。然而，如果合同相對人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍應由公司承擔合同責任。,65,51,,【例題·多選題】張某等人擬設立甲公司，其中張某負責租賃甲公司成立后所需的門市房。由于甲公司尚未設立，張某以自己名義與李某簽訂了房屋租賃合同。關于該房屋租金債務及其責任，下列表述正確的有（?。??！　 無論甲公

48、司是否成立，李某均可請求張某承擔清償責任　　B 甲公司成立后，如同意使用該房屋，李某可請求甲公司承擔清償責任　　C.甲公司成立后，無論是否認可張某與李某簽訂的房屋租賃合同，李某均可請求甲公司承擔清償責任　　D 若張某以甲公司名義簽訂合同，在甲公司成立后，如果有證據證明張某是為收取回扣而簽訂該房屋租賃合同，李某不能請求甲公司承擔清償責任,65,52,練一練,二、股份有限公司的組織機構　?。ㄒ唬┕蓶|大會　　1.職權　　股份有限公

49、司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權力機構，股東大會的職權包括：,65,53,65,54,【例題·單選題】某上市公司原有尚未履行的擔保額為3000萬元，該公司最近一期經審計凈資產為1億元。若當前該公司再對外提供擔保，下列數額中，須經股東大會審批的最少擔保額是（?。??！　.3000萬元　　B.5000萬元　　C.8000萬元　　D.1億元,65,55,練一練,股東大會分為年會與臨時大會。股東大會年會應當每年召開

50、一次。上市公司的年度股東大會應當于上一會計年度結束后的6個月內舉行?！　∮邢铝星樾沃坏?，應當在兩個月內召開臨時股東大會：　　（1）董事人數【5-19】不足《公司法》規(guī)定人數或者公司章程所定人數的2/3時；　?。?）公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；　　（3）單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；　?。?）董事會認為必要時；　?。?）監(jiān)事會提議召開時；　　（6）公司章程規(guī)定的其他情形。,65,56,2.股東

51、大會會議形式,【例題·多選題】甲公司是一家以募集方式設立的股份有限公司，其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。下列情形中，甲公司應當在兩個月內召開臨時股東大會的情形有（?。??！　.有3名董事同時辭職　　B.監(jiān)事陳某提議召開　　C.最大股東李某請求召開　　D.公司未彌補虧損達人民幣1600萬元,65,57,練一練,（1）股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能或者不

52、履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。（2）召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開30日前

53、公告會議召開的時間、地點和審議事項。,65,58,3.股東大會會議的召集,（3）上市公司應在保證股東大會合法、有效的前提下，通過各種方式和途徑，包括充分運用現(xiàn)代信息技術手段，擴大股東參與股東大會的比例。股東大會時間、地點的選擇應有利于讓盡可能多的股東參加會議?！　。?）單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后兩日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議

54、。臨時提案的內容應當屬于股東大會職權范圍，并有明確議題和具體決議事項。股東大會不得對向股東通知中未列明的事項作出決議。無記名股票持有人出席股東大會會議的，應當于會議召開5日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。,65,59,3.股東大會會議的召集,（1）股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。公司持有的本公司股份沒有表決權?！。?）上

55、市公司董事會、獨立董事和符合有關條件的股東可向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權。投票權征集應采取無償的方式進行，并應向被征集人充分披露信息。,65,60,4.股東大會會議的表決和決議事項,（3）股東大會決議的事項分為普通事項與特別事項兩類?！　、俟蓶|大會對普通事項作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過?！　、诠蓶|大會對修改公司章程、增加或者減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的特別事項作出決議，必

56、須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過?！　　　⌒枰⒁獾氖牵骸豆痉ā肺匆?guī)定出席股東大會的最低人數和持股比例要求，因此只要滿足了提前通知和程序要求，只要有一名股東出席，持有無論多少比例的股權，該股東大會的召開都是有效的。,65,61,4.股東大會會議的表決和決議事項,【例題·多選題】某股份有限公司共發(fā)行股份3000萬股，每股享有平等的表決權。公司擬召開股東大會對一項特別決議表決，在股東大會表決時可能出現(xiàn)的下列情形中

57、，不能使決議得以通過的有（?。??！　.出席大會的股東共持有2700萬股，其中持有1600萬股的股東同意　　B.出席大會的股東共持有2400萬股，其中持有1200萬股的股東同意　　C.出席大會的股東共持有1800萬股，其中持有1300萬股的股東同意　　D.出席大會的股東共持有1500萬股，其中持有800萬股的股東同意,65,62,練一練,（1）累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表

58、決權，股東擁有的表決權可以集中使用。累積投票制的實施有利于中小股東按照其持股比例選舉代表進入公司管理層，參與董事會的活動，保護其利益?！　　九e例】某股份有限公司的股份共有100股，股東甲擁有60股，股東乙擁有30股，其他股東擁有其余10股。如果公司選舉3名董事，股東甲和乙各提出3名候選人，比較普通投票制與累積投票制的區(qū)別：　?、倨胀ㄍ镀敝频那闆r下，每一股份有一表決權。股東甲可以投給其提出的3名候選人的表決權是每人60；股東乙投給自己

59、提出的3個候選人每人的表決權最多是30，此時股東乙不可能選出自己提名的董事。即使股東乙和其他股東聯(lián)手投票，投給自己提出的3個候選人每人的表決權最多是40，仍然小于股東甲提名的候選人?！　、谌绻麑嵭欣鄯e投票制，股東甲的表決權是60×3＝180，股東乙的表決權是30×3＝90。股東乙可以集中將他擁有的90個表決權投給自己提名的一名董事；而股東甲可以投給其提出的3名候選人的表決權仍然是每人60。這樣，股東乙提出的3名候選

60、人中，可以確保有1名當選。 （2）根據《上市公司治理準則》的規(guī)定，控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應當采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應在公司章程里規(guī)定該制度的實施細則?！?（3）其他股份有限公司也可以依據公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。,65,63,5.累積投票制,6.記錄　?。?）股東大會應當對所議事項的決定做成會議記錄，主持人、出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。會議記錄應當與出