法制與社會

1、1淺談我國中小股東權利保護相關制度的構建淺談我國中小股東權利保護相關制度的構建徐鑫（昆明理工大學津橋學院法學系，云南昆明650106）摘要：摘要：當前，加強中小股東權益保護，己經成為世界各國公司立法的熱點內容，也是我國迫切需要解決的問題之一。因此有必要探析中小股東權益保護的相關制度，考察我國中小股東權益的保護現(xiàn)狀，并在借鑒國外成熟的立法實踐基礎上，結合我國《公司法》的精神，探討我國中小股東權益保護機制的完善途徑，提高我國中小股東權益的法

2、律保護水平。關鍵詞：關鍵詞：中小股東保護制度完善黨的十七大報告指出：“推進金融體制改革，發(fā)展各類金融市場，形成多種所有制和多種經營形式、結構合理、功能完善、高效安全的現(xiàn)代金融體系。提高銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)競爭力。優(yōu)化資本市場結構，多渠道提高直接融資比重。加強和改進金融監(jiān)管，防范和化解金融風險?！薄皥猿趾屯晟瓢磩诜峙錇橹黧w、多種分配方式并存的分配制度，健全勞動、資本、技術、管理等生產要素按貢獻參與分配的制度，初次分配和再分配都要處理好效

3、。”此種表述，被理論界解讀為對證券市場的高度關注，是深入推進金融體制改革、治理資本市場的序幕，尤其是第一次提出“創(chuàng)造條件讓更多群眾擁有財產性收入”，這是改革開放30多年來首次作如此表述，也是我國資本市場經歷18年的發(fā)展后首次被賦予如此重任，也使得廣大中小股東看到了未來和希望。毫無疑問地說，證券資本市場的健康發(fā)展、上市公司的良好運作都需要以保護廣大中小股東利益為基礎。問題是現(xiàn)實生活中，中小股東權益受到多方面的侵害卻得不到有效的保護得情況比

4、比皆是。如：“瓊民源事件”、“紅光事件”、“東方鍋爐事件”、“大慶聯(lián)誼事件”、“國嘉實業(yè)事件”、“ST鄭百文事件”、“三九醫(yī)藥”、“東方電子”、“銀廣夏”等操縱利潤、粉飾報表、欺詐上市、大股東侵占上市公司資產等問題一直沒有得到較好的解決。因此，筆者借鑒了國外的相關經驗并結合我國的實際情況和需要，對于中小股東權利保護的制度建設和完善問題提出以下幾點意見：一、繼續(xù)完善累積投票制度（一）設立累積投票權前置程序累積投票制度的前置程序是指股東累積

5、投票權行使前的準備，一般包括候選人的提名、采用累積投票制的意向通知等?；诠剑囊?，也為了使中小股東采用累積投票制度給大股東造成的不利影響降低到最小程度，世界各國和地區(qū)公司法都被對累積投票制度實行了前置程序。例如：韓國1998年商法第382條之2規(guī)定：“公司章程未排除適用累積投票制度的，須在股東大會召開7日前以書面形式提出。”日本《商法典》第256條之3規(guī)定：“在以選任二人以上為目的而召集股東大會時，除章程另有規(guī)定的場合外，股東

6、得請求公司依累積投票進行，該請求須在開會日五日前以書面提出。筆者認為，我國公司法應該在董事和監(jiān)事的選入上實行累積投票制度的前置程序。規(guī)定股東大會選舉董事、監(jiān)事之前，意采用累積投票制度的股東，須在股東大會召開前幾天將意愿以書面形式提出，同時附具其提名的候選人名單，以助于累積投票制度的公開、透明。通過前置程序的完善，中小股東可以掌握累積投票的相關信息，有利于中小股東表決權的集中，同時防止累積投票制度被濫用。同時也有利于中小股東有效的積聚力量

7、更好的發(fā)揮累積投票制度的作用。（二）加強監(jiān)事會對累積投票權的制約加強監(jiān)事會對累積投票權的制約，需要從以下兩個方面入手：3連續(xù)盈利的標準作出規(guī)定。第三，適用的公司范圍過于狹窄。三、繼續(xù)完善股東知情權制度(一)質詢權的完善在第九十八條后增加一款明確賦予股東質詢權的行使范圍，規(guī)定股份有限公司股東有權對與股東大會的議題和議案直接相關的公司事務提出質詢。董事會應當指定一名以上董事在大會期間做出答詢，答詢應當符合忠實的原則。這樣的增補是因為股東質詢

8、權為固有權，但其行使并非漫無目的，股東質詢權之行使必須限定于一定的范圍內。股東質詢的內容應與股東大會的議題和議案直接相關，并且為充分理解議案的內容，正確形成自己應有的贊成與反對的表決意思所必需。此外，引入事前的書面質詢制度立法可以規(guī)定股東在股東大會召開前之相當時間內向董監(jiān)(事)以書面形式提出質詢書，明確其將要在股東大會上質詢的具體事項，當該股東再就該事項在股東大會上質詢時，董監(jiān)(事)就不得以需要調查為由拒絕進行說明。(二)查閱權的完善1

9、.應當在股份有限公司的設立和組織機構中賦予股東賬簿查閱的權利。在第九十七條中增加一款作為第一款，規(guī)定公司應當保存會計記錄、賬簿并將其置備于本公司。在第九十八條中增加一款作為第二款，規(guī)定非上市公司股東或者持有上市公司百分之三以上公開發(fā)行股份六個月以上的股東，有權提出查閱與其正當目的直接相關的公司賬簿資料。2.為了避免公司利用關聯(lián)公司的特殊關系來侵害股東的權益，應當允許股東查閱關聯(lián)公司的財務報告。報告應當說明上年度關聯(lián)公司間的一切法律行為及

10、利潤的分配、虧損的彌補情況。比如我國臺灣地區(qū)公司法亦規(guī)定了關聯(lián)報告制度。該法第三百六十九條之十二規(guī)定：“公開發(fā)行股票的從屬公司應于每營業(yè)年度終了，編制其與控制公司之關系報告書，載明相互之間法律行為，資金往來及損益情形。公開發(fā)行股票公司之控制公司應于每營業(yè)年度終了，編制關系企業(yè)合并營業(yè)報告書及合并財務報表，并允許股東查閱這一財務報告?！彼摹⒐蓶|大會召集請求權中小股東作為公司的一部分，其對公司所享有的權利集中體現(xiàn)在股東大會上，因此，及時、有

11、效地參加或召集股東大會便成為其的必然要求。關于行使召集請求權所要求的持股比例和持股時間的問題要充分維護廣大中小股東的利益。切實賦予其股東大會召集請求權，關于解決召集請求權要求持股比例過高的問題，筆者認為應參考德國和奧地利為5%的比例限制，建議將股份有限公司股東行使臨時股東會議召集請求權的持股比例要求由10%降低至5%。而關于持股比例的問題，應該將股東行使股東會議召集請求權的持股期限限定為自請求召開臨時股東會之日起6個月前持續(xù)持有規(guī)定比例