私募股權(quán)投資基金與非法集資類(lèi)刑事犯罪的區(qū)別

1、安陽(yáng)市公司法網(wǎng)上研究中心河南永生律師事務(wù)所李文瑞安陽(yáng)Tel:15137217809QQ:591197611Email:leewr@私募股權(quán)投資基金與非法集資類(lèi)刑事犯罪的區(qū)別[北京市博天律師事務(wù)所2011823]“私募”就是私下里募集資金。2008年11月，天津市頒布施行了詳細(xì)的《天津股權(quán)投資基金和股權(quán)基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《辦法》)，作為在天津地區(qū)開(kāi)展私募股權(quán)基金及投資的實(shí)施管理細(xì)則。該《辦法》中對(duì)私募股權(quán)

2、投資基金及其管理公司進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定和限制：1、人數(shù)限定。對(duì)于私募股權(quán)投資基金及其管理公司的投資人數(shù)有著嚴(yán)格的限制：以股份公司設(shè)立的，投資者人數(shù)(包括法人和自然人)不得超過(guò)200人；以有限公司形式設(shè)立的，投資者人數(shù)(包括法人和自然人)不得超過(guò)50人；以合伙制形式設(shè)立的，合伙人人數(shù)(包括法人和自然人)不得超過(guò)50人。超過(guò)人數(shù)限制的，都很可能構(gòu)成非法集資類(lèi)犯罪。2、不得定期返息。投資人在私募股權(quán)投資基金中獲得收益的性質(zhì)為：投資收益，故不應(yīng)是

3、保本返息的模式。這里需要注意的是，這種行為性質(zhì)既然為“投資”，則必然具有風(fēng)險(xiǎn)性。投資到期或者滿(mǎn)足一定條件后通過(guò)上市、出讓、股票回購(gòu)、賣(mài)出期權(quán)等方式實(shí)現(xiàn)資金的回轉(zhuǎn)，可能盈利，也可能虧損。而不是簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單的“投資→定期→收益”模式，在簽訂私募股權(quán)投資合同過(guò)程中也不應(yīng)有明確的還本付息或者給付確定回報(bào)的約定。3、不得公開(kāi)募集。公司制、合伙制股權(quán)投資基金、股權(quán)投資基金管理公司(企業(yè))，在章程或合伙協(xié)議中應(yīng)明確規(guī)定：不得以任何方式公開(kāi)募集和發(fā)行基金。

4、這條規(guī)定是對(duì)于私募股權(quán)投資基金與非法集資類(lèi)犯罪最根本的區(qū)別。公開(kāi)募集股權(quán)投資需要的條件更苛刻，審批手續(xù)更嚴(yán)格，僅僅具備私募資格的公司(企業(yè))進(jìn)行公開(kāi)募集的話，很容易擾亂正常的金融秩序，并給投資市場(chǎng)的正常運(yùn)作產(chǎn)生消極影響，同時(shí)還會(huì)埋下巨大的社會(huì)隱患。另外，僅具有私募資格的公司(企業(yè))如果采取了通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳的行為方式，那么這種行為性質(zhì)就符合了非法吸收公眾存款罪的犯罪客觀方面。如果再結(jié)合其他行為，則很可

5、能導(dǎo)致非法集資類(lèi)犯罪的發(fā)生。4、單個(gè)投資者投資額不得少于百萬(wàn)。單個(gè)投資者對(duì)股權(quán)投資基金的投資額不得低于100萬(wàn)元人民幣。對(duì)于單個(gè)投資者的投資額限制是合法的私募股權(quán)投資基金與非法集資類(lèi)犯罪的重要區(qū)別。在非法集資類(lèi)犯罪的實(shí)施中，一般不會(huì)對(duì)投資者設(shè)置如此高的資金投入限制?！掇k法》中規(guī)定這樣的限額也從客安陽(yáng)市公司法網(wǎng)上研究中心河南永生律師事務(wù)所李文瑞安陽(yáng)Tel:15137217809QQ:591197611Email:leewr@觀上增強(qiáng)了投資

6、者的防范意識(shí)，使得其對(duì)于被投資單位的選擇標(biāo)準(zhǔn)大幅提高，這樣對(duì)于規(guī)范股權(quán)投資市場(chǎng)秩序、有效防范金融犯罪都具積極作用。在我們遇到過(guò)的非法集資類(lèi)案件中，所謂的“投資者”大部分是普通群眾，其投入金額往往是在幾萬(wàn)到幾十萬(wàn)之間，上百萬(wàn)的大規(guī)模投資人還是較少。因此在區(qū)分正規(guī)的股權(quán)投資和非法集資類(lèi)犯罪時(shí)，要特別注意這一點(diǎn)。5、3名以上高管。股權(quán)投資基金管理公司(企業(yè))應(yīng)有至少3名具備2年以上股權(quán)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任。其中，至

7、少有1名高級(jí)管理人員具備5年以上股權(quán)投資和經(jīng)濟(jì)管理經(jīng)驗(yàn)。前款所稱(chēng)“高級(jí)管理人員”，系指擔(dān)任副經(jīng)理及以上職務(wù)或相當(dāng)職務(wù)的管理人員。這是對(duì)于從事私募股權(quán)投資基金管理業(yè)務(wù)的公司在從業(yè)人員主體資格上的限制。這樣的限制可以最大限度地保證私募股權(quán)投資基金管理公司的經(jīng)營(yíng)正常化，管理正規(guī)化，操作規(guī)范化，進(jìn)而保證投資者的利益。投資者在確定進(jìn)行投資之前的“盡職調(diào)查和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估階段”，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)真核查被投資方高級(jí)管理人員的主體資格，從而保證其投資的安全性。而以私

8、募股權(quán)投資基金為幌子進(jìn)行宣傳的非法集資類(lèi)犯罪的行為人則一般不具有這樣的資格。6、工商注冊(cè)、備案。合法的私募股權(quán)投資基金及其管理公司都應(yīng)當(dāng)取得工商注冊(cè)登記，并進(jìn)行備案。天津工商行政管理部門(mén)是股權(quán)投資基金和股權(quán)投資基金管理公司(企業(yè))的注冊(cè)登記機(jī)關(guān)。天津股權(quán)投資基金發(fā)展與備案管理辦公室是負(fù)責(zé)股權(quán)投資基金和股權(quán)投資基金管理公司(企業(yè))發(fā)展、備案和監(jiān)管的職能部門(mén)。所謂的“股權(quán)投資基金及其管理公司”如果只注冊(cè)未備案或者只備案未注冊(cè)的，均不符合相關(guān)